甲公司、乙公司计算机软件著作权许可使用合同纠纷二审判决书

甲公司、乙公司计算机软件著作权许可使用合同纠纷二审判决书 广州知识产权法院 民事判决书 (2024)粤73知民终12号 上诉人(原审被告)：丙公司，住所地湖北省武汉市东湖新技术开发区。 法定代表人：刘某甲，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈某，某律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：丁某，住所地广东省广州市天河区。 法定代表人：陈某甲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄某。 戊公司(以下简称戊公司)己公司(以下简称申41公司)计算机软件著作权许可使用合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院(2023)粤0106民初14169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2024年4月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 戊公司上诉请求：1.判令撤销广东省广州市天河区人民法院于2023年12月19日作出的(2023)粤0106民初14169号民事判决书，庚公司全部诉讼请求或发回重审；2.本案一、辛公司承担。主要事实与理由：一、一审法院存在事实认定错误，戊公司壬公司退还款项的情形。癸公司故意向一审法院隐瞒戊公司的有效联系方式及地址，子公司无法获知本案情况及参与本案一审诉讼，无法行使举证权、质证权及辨论权等权利。根据2020年1月8日合约第5.1.2款的约定，申41公司若要终止本合约，应丑公司发出书面终止告知函，否则合约自动续约一年。申41公司提供的《合约终止告知函》显示，其提出书面终止的时间为2022年11月21日，显然属于违约终止合约，寅公司承担违约责任，卯公司损失。而且，戊公司投入了大量人力、物力、财力开发并持续保证更新、迭代该游戏。辰公司提供的所有证据，证明本案应当适用合约第4.1.2款第4项而非第4.3款。合约第4.1.2款第4项约定“当乙方按协议约定累计向甲方支付完十期的预付款(即肆佰万圆人民币)后，若甲方所提供的游戏或后续更新版本仍未达到乙方验收标准的(具体验收标准以乙方确定为准)，乙方有权单方终止本协议，且甲方应将本协议约定的游戏的美术资源以及所属于甲方的另外一款手机网络游戏(非本协议约定的游戏，具体游戏以乙方要求为准)的美术资源的所有权及知识产权全部转让给乙方，转让后甲方不得再使用该美术资源。乙方己支付给甲方的预付款折抵为该两款游戏的美术资源转让费用。”因此，巳公司向申41公司退还款项的情况。二、申41公司午公司有效联系方式、地址、电话的情况下，故意向法院提供虚假信息，意图通过信息不对称等方式，实现其非法目的。未公司提供的证据材料显示，申公司有效联系方式、地址、电话，但其故意不向一审法庭提供上述有效信息，导致一审法院无法正常送达，而只能选择公告送达。因其恶意行为，子公司丧失了举证质证权、参与庭审及发表辩论的权利，同时亦造成一审法院资源浪费。而，申41公司采取上述行为的目的，就是意图通过信息不对称、戊公司酉公司丧失维护自身合法权益的机会，从而通过虚构事实的方式，达到其目的。事实上，戊公司戌公司(以下简称“某丙公司”)与申41公司有两个手机游戏(S15、S20)合作项目，亥公司能力有限无力发行而单方面终止。2023年6月，某丙公司、戊公司甲23公司处获知其已就两个手机游戏提起诉讼，为此，三方就两个案件进行和解，因S15系适用第4.1.2款第4项执行，双方无争议，乙24公司仅提供了S20和解协议，并承诺如达成和解协议，两个案件一并撤诉，且S15仅交付S15美术素材。基于此，某丙公司放弃了所有权利而退还全部预收款，丙25公司丁26公司退还预付款行为进行了担保，协议签订后，戊公司及某丙公司依约履行了相关义务。合作伙伴进行企查查调查时发现，戊27公司并未撤诉且已缺席判决，己28公司法定代表人方某被欺诈。因此，戊公司庚29公司辛30公司及戊公司法定代表人达成的和解协议，应属无效。三、合约执行期间，申41公司存在违约行为，戊公司保留要求其承担违约责任的权利。根据补充协议一显示，戊公司将涉案游戏全球区域“关于‘S15’手机游戏之游戏独家授权”壬31公司，在授权期限内，戊公司及任何第三人均不得在全球区域内发行。本案除了2021年东南亚地区存在部分销售分成外，截至提出的书面终止时间，申41公司癸32公司支付过“销售分成”，子33公司发送过终止合约通知书，丑34公司损失扩大。因此，申41公司应当承担违约责任。因二审反诉无法得到有效判决，寅35公司卯36公司法律责任的权利。 申41公司辩称，根据合同约定，申41公司可以在合同期满前的60天内任何一天提出终止合作。申41公司在起诉状中提供了久乐的联系方式，辰37公司的工商登记地址，公告送达的程序是法院决定并实施的。戊公司所述2021年东南亚地区的销售分成，已经在预付款中进行了抵扣，申41公司提交的证据第24页中第9行所述金额即为该销售分成。与申41公司巳38公司，与戊公司、本案并不相关。和解协议记载的仅为S20项目，不涉及S15项目。如果是S15和S20项目一并和解，会在和解协议中明确记载。 申41公司向一审法院提出诉讼请求：1.戊公司向申41公司退还合同款项2993974.04元；2.戊公司午39公司支付逾期付款违约金(以2993974.04元为基数，自2023年2月18日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；3.戊公司承担本案保全保险费3592.77元。 一审法院认定事实： 2020年1月10日，申41公司(乙方)与戊公司(甲方)签订《关于“S15”手机游戏之游戏独家授权合约》(以下简称午83公司)，甲方独家拥有“S15”手机网络游戏(以下简称涉案游戏)在中国大陆地区的出版发行权或获得合法授权，同意授权乙方在授权区域内出版发行游戏，并且授予“S15”包括但不限于ios系统和android系统版本在授权区域内出版及发行运营的权限，并同意按照协议约定的条款和条件向乙方提供游戏的语言当地语系化支援协议期限内的有限升级和语言更新等。本协议期限为两年。本协议签署后，乙方应在约定期限内向甲方支付预付款金额共400万元，游戏上线运营产生收益后，甲方应获得的游戏总销售额分成累计未超过预付款金额时，优先从该预付款金额中扣除。若游戏未实际上线或预付款未全部扣除而本协议提前终止的，甲方应偿还乙方已向甲方支付但尚未扣除的预付款项。双方另约定如任何一方违反在本协议中所做约定的义务、保证、承诺或其他条款，均构成违约。违约方应当依照法律规定及本协议的约定，向对方承担违约责任，赔偿对方损失(包括但不限于直接经济损失，因追索权利而发生的诉讼费、律师费、保全费、公证费、差旅费以及其他合理费用等)。2020年2月25日至2021年1月15日期间，申41公司向戊公司转账汇款多笔共计400万元，付款摘要或附言均为“预付款”或“预付分成款”。 申41公司主张涉案游戏名为《光明顶主》，在2020年9月至2022年12月期间通过不同渠道上线运营并产生充值收入，戊公司应收取分成款项共计1006025.96元，申41公司未40公司开具发票。并提交结算确认函、微信聊天记录及电子邮件、发票一组予以证明。上述证据显示，2020申41公司就涉案游戏的分成款共1006025.96元。2021年9月2日至2023年3月13日期间，戊公司向申41公司开具多份信息技术服务某信息服务费发票共计1006025.96元。 申41公司另提交告知函、合约终止告知函、退款通知函、电子邮件、快递查询页面一组，显示2022年10月9日，申41公司向戊公司发《告知函》酉42公司怠于提供技术支持，未及时提供后续版本，严重违反双方约定，戌43公司及时反馈并提供有效技术支持。2022年11月21日，申41公司向戊公司发《合约终止告知函》称午83公司至2023年1月9日期满，不再续约。2023年2月9日，申41公司向戊公司发送电子邮件，内容为《退款通知函》，戌43公司亥44公司退还预付分成款余额2993974.04元。 另查明，申41公司于2023年4月14日诉至一审法院戌43公司返还分成款余额2993974.04元并支付违约金，甲45公司的银行存款人民币2993974.04元或查封、扣押其等值财产。乙46公司丙47公司丁48公司提供担保。申41公司为证明其担保费用提交保险单明细表上载明保险费3592.77元。 一审法院认为： 午83公司经双方共同签署，系双方真实意思表示，合同内容亦未违反法律规定，该合同依法成立有效。双方应根据午83公司约定履行权利义务。 申41公司提交的结算确认函经双方盖章确认，且戊公司戊49公司开具发票，一审法院据此确认戊公司对其应收取分成款项并无异议，申41公司就涉案游戏应收取分成款项共1006025.96元。根据午83公司约定，戊公司就涉案游己50公司向戊公司支付的预付分成款中扣除，涉案游戏终止后预付分成款庚51公司退还。现午83公司期限已届满，申41公司辛52公司发函确认不再继续履行午83公司，该合同已终止。戊公司收取预付分成款400万元，扣除其应得分成款1006025.96元，尚剩余预付分成款2993974.04元。壬53公司退还。申41公司戌43公司退还2993974.04元符合双方约定，一审法院对此予以支持。 癸54公司主张的违约金。一审法院认为，子55公司向申41公司退还预付分成款余额的期限，申41公司丑56公司发送《退款通知函》戌43公司在2023年2月17日前退还款项符合情理，戊公司寅57公司退还相关款项。卯58公司至今尚未退还，应当自逾期之辰59公司支付违约金。申41公司戌43公司巳60公司支付逾期利息符合法律规定，一审法院对此亦予以支持。 午61公司主张的财产保全担保费。一审法院认为，根据午83公司的约定，违约方应当向守约方赔偿所有损失包括诉讼及仲裁费用、保全费等。卯58公司构成违约，申41公司未62公司欠款提起本案诉讼确有财产保全担保费用损失，申63公司支付相关费用符合双方约定，一审法院对此亦予以支持。 戊公司经一审法院合法传唤，逾期未到庭应诉，视为其放弃相应的抗辩权利，一审法院依法作缺席判决。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百八十三条、第五百八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款、第一百四十七条之规定，判决如下：一、戊公司于判酉64公司退还预付分成款余额2993974.04元并支付违约金(该违约金以2993974.04元为基数，按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2023年2月18日起计至实际清偿之日止)；二、戊公司于判酉64公司支付财产保全担保费用3592.77元。一审案件受理费30752元，财产保全费5000元，合计35752元，由戊公司负担。 二审期间，戊公司向本院提交了以下证据： 第一组：1-1.《戌65公司亥66公司关于“S20”手机游戏之游戏独家授权合约》《合约到期终止告知函》，甲67公司乙68公司丙69公司，丁70公司共有S15、S20两个手机游戏合作项目，戊71公司原因而单方面终止；1-2.《和解协议》、时间戳、微信聊天记录、网上银行回单、运单，委托付款协议，微信记录视频，拟证明S15、S20两个项目是一并和解的，申41公司口头承诺若S15项目达成和解，案件撤诉，戊公司交付S15项目的美术素材。戊公司己72公司庚73公司邮寄了S15美术素材并告知相关邮单号，由嘉某转交给陈某乙； 第二组：《光明领主》东南亚地区结算确认函，辛74公司在海外怠于发行S15手机游戏构成严重违约，壬75公司不停止其欺诈行为，戊公司保留起诉的权利； 第三组：公告送达案件、企查查案件详情，辛74公司恶意不向法院提供对方当事人真实有效联系方式，申41公司涉诉案件38件，其中公告送达的案件高达28件，申41公司一直不诚信； 第四组：(2023)粤0106民初8679号部分卷宗材料，辛74公司恶意不向法院提供对方当事人真实有效联系方式，某丙公司与戊公司丙69公司，癸76公司，与陈某乙负责S15和S20项目； 第五组：公告，辛74公司于2023年12月20日拿到S15美术资源后未依约撤诉，本案一审判决公告时间为2023年12月29日，申41公司行为构成欺诈； 第六组：《光明领主》美术资源，子77公司交付了S15美术资源，丑78公司不承认，法院可以要求其提交当时收到的固态硬盘内容予以对比。 申41公司对上述证据的质证意见为：对第一组证据1-1的真实性、合法性和关联性予以认可。对第一组证据1-2的和解协议、网上银行电子回单、付款委托协议、群聊天记录的真实性和合法性予以认可，对嘉某和刘某甲的个人聊天记录的真实性、合法性和关联性均不予认可。对第二组、第五组证据的真实性、合法性和关联性均予以认可。对第三组、第六组证据的真实性、合法性和关联性均不认可。对第四组证据的真实性和合法性予以认可，关联性不认可。 申41公司向本院提交了以下证据：1.未拆快递的照片，子77公司称双方已达成和解并非事实，戊公司单方邮寄的快递且不说明快递内容，申41公司并未进行拆封；2.陈某乙与刘某甲的微信聊天记录截图，拟证明寅79公司和解谈判人员陈某乙联系方式，2024年1月双方仍在协商和解事宜，申41公司亦根据电话沟通内容草拟了和解协议发送给刘某甲，但刘某甲并未回复，因此至今双方并未达成和解。 戊公司对证据1的真实性、合法性、关联性均不予认可，卯80公司交寄的邮件，法院可组织双方当庭拆封比对。辰81公司交寄的固态硬盘，巳82公司午83公司交付了美术素材。对证据2的的真实性、合法性、关联性均不予认可，聊天记录并不完整，不能真实反映事件全过程，申41公司及未84公司本案诉讼情况，刘某甲发现欺骗后才没有同意签署该聊天记录所涉记得《云代码转让协议20210118》。 经审理查明，一审判决认定的事实清楚，本院予以确认。 另查明，午83公司第四条“分成和结算”第4.1.2款“支付方式”中双方特别约定第4)项内容为“当乙方按协议约定累计向甲方支付完十期的预付款(即肆佰万圆人民币)后，若甲方所提供的游戏或后续更新版本仍未达到乙方验收标准的(具体验收标准以乙方确定为准)，乙方有权单方终止本协议，且甲方应将本协议约定的游戏的美术资源以及所属于甲方的另外一款手机网络游戏(非本协议约定的游戏，具体游戏以乙方要求为准)的美术资源的所有权及知识产权全部转让给乙方，转让后甲方不得再使用该美术资源。乙方己支付给甲方的预付款折抵为该两款游戏的美术资源转让费用。”第四条“分成和结算”第4.3款内容为“‘结算流程’条款的约定进行结算，甲方应按实际结算金额向乙方开具增值税专用发票。若游戏未实际上线或预付款未全部扣除而本协议提前终止的，甲方应偿还乙方已向甲方支付但尚未扣除的预付款项。” 一审法院于2023年6月19日通过全球邮政特快专递向武汉市东湖新技术开发区某地保利·时代K18地块A栋3301室”送达本案起诉状副本及证据材料、应诉通知书等诉讼材料，因“查无此人/单位，且无法联系收件人”，上述材料被退回。一审法院于2023年7月12日在其法院公告专栏向戊公司公告送达本案起诉状副本及证据材料、应诉通知书、开庭传票(2023年9月12日10时45分在一审法院第二十一法庭开庭审理)等诉讼材料，戊公司没有按照公告通知的时间到庭参加诉讼。戊公司在午83公司中记载的地址亦为其住所地，联系人为蔡某。申41公司申85公司的住所地及联系地址、联系人及联系方式。 申41公司(甲方)、某丙公司(乙方)、刘某甲(丙方)签订的《和解协议》记载的主要内容为，申41公司与某丙公司签订了《关于“S20”手机游戏之游戏独家授权合约》及其补充协议；酉86公司与某丙公司因“S20”手机游戏合作事宜而产生的(2023)粤0106民初8679号案达成庭外和解，某丙公司戌87公司退还425万元预付款，亥88公司200万元债务并分期支付，某丙公司向申41公司分期支付剩余225万元，申41公司收到第一期款项50万元后三个工作日内向法院撤回上述案件的起诉。 戊公司提交的群聊天记录部分内容为：2023年11月17日，戊公司一方问“不是一起和解的吗”，申41公司一方回复“没有啊，你看之前签的和解协议，只签了久石的呀”。 申41公司提交的微信聊天记录部分内容为：2024年1月18日，申41公司一方向刘某甲发送了一份《云代码转让协议20210117》并说“你看一下”，该协议中涉及2套游戏源代码转让及本案处理的约定。 本院认为，本案为计算机软件著作权许可使用合同纠纷。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十一条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”甲89公司的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，在不违反法律禁止性规定或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的情况下，均不属于本案二审审理的范畴。 结合双方的诉辩意见及在案证据，本院归纳本案二审争议焦点是：1.申41公司乙90公司的有效联系地址及联系方式；2.戊公司是否应当退还预付分成款。 一、癸54公司乙90公司的有效联系地址及联系方式的问题 戊公司丙91公司丁92公司的有效联系地址及联系方式，导致一审法院采用公告送达开庭传票等诉讼材料，戊93公司无法行使抗辩权利和举证质证权利。经查，申41公司己94公司的住所地及联系地址、联系人及联系方式。一审法院按照法律规定向戊公司工商登记住所地邮寄本案诉讼材料，邮件被退回后采用法院公告的方式向戊公司送达本案诉讼材料，符合法律规定。戊公司庚95公司存在故意隐瞒其联系地址及联系方式的情形，对其相关抗辩，本院不予采信。 二、辛96公司是否应当退还预付分成款的问题 戊公司壬97公司就午83公司达成和解协议，无需退还涉案预付款。本院认为，戊公司在二审期间提交的《和解协议》癸98公司与某丙公司签订的《关于“S20”手机游戏之游戏独家授权合约》及其补充协议，和解协子99公司，和解协议的内容亦不涉及本案合同或本案“S15”手机游戏。某申41公司丑100公司且所涉游戏是另外一个游戏。综上，根据“谁主张谁举证”的原则，戊公司等人应当对其抗辩提交充分证据予以证明，但其在二审期间提交的证据并不足以证明其主张，故本院不予采信。 戊公司丙91公司未按照午83公司约定的时间提出终止合作，属于违约行为。根据在案证据显示，提出终止合同的期限为2022年11月9日，申41公司寅101公司发出告知函，戌43公司及时提供后续版本并提供相关技术支持，而后在2022年11月21日提出终止合作。从履行情况来看，卯102公司未严格按照午83公司约定的时间提出终止合作，辰103公司怠于提供相关技术支持，申41公司对其进行催告并给予合理期限改正，该期限可以视为合理期限，乙24公司于2022年11月21日提出终止合作并未构成严重违约。戊公司的相关上诉理由依据不足，本院不予采信。 戊公司上诉称本案应当适用午83公司第4.1.2款第4项约定，戊公司向申41公司交付了S15手机游戏的美术资源，预付款折抵为该游戏的美术资源转让费用。申41公司在本案中主张适用午83公司第4.巳104公司返还尚未扣除的预付款。对此，本院认为，双方对涉案游戏的分成款已进行了对账结算，由此可见涉案游戏经双方验收合格并上线运营，不存午83公司第4.1.2款第4项所述“若甲方所提供的游戏或后续更新版本仍未达到乙方验收标准的(具体验收标准以乙方确定为准)”的情形，故本案不适用该条款。戊公司午105公司邮寄了固态硬盘为由主张不退还预付款，未106公司明确表申107公司提交S15手机游戏的美术素材。双方已结束合作，申41公司根据午83公司第4.酉108公司退还尚未扣除的预付款项依法有据，一审法院对此认定及处理并无不当，本院予以维持。 综上，戊公司上诉称其不应退还预付款的理由依据不足，本院不予支持。 综上所述，戊公司的上诉请求依据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费30780.53元，戊公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 江闽松 审 判 员 邓永军 审 判 员 彭 盎 二〇二四年七月四日 法官助理 汤家丽 书 记 员 郭莉蓉 书 记 员 赵国凯 本案法律依据 中华人民共和国民法典 第509条 中华人民共和国民法典 第583条 中华人民共和国民法典 第585条 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释(2022修正) 第321条 中华人民共和国民事诉讼法(2023修正) 第147条 中华人民共和国民事诉讼法(2023修正) 第175条 中华人民共和国民事诉讼法(2023修正) 第177条1款1项 中华人民共和国民事诉讼法(2023修正) 第67条1款 更多