甲公司与赵志平劳动合同纠纷一审民事判决书

甲公司与赵某2劳动合同纠纷一审民事判决书 北京市东城区人民法院 民事判决书 (2019)京0101民初1855号 原告:甲公司，住所地北京市东城区灯市某地某某国中大厦某某。 法定代表人：宗立平，执行董事。 委托诉讼代理人：赵某，某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：闫某，某律师事务所实习律师 被告：赵某2。 委托诉讼代理人：于某，某律师事务所律师。 乙公司（以下简称乙公司）与被告赵某2劳动争议纠纷一案，本案于2019年1月11日立案后，本院依法适用简易程序，后转为普通程序，于2019年4月10日公开开庭进行了审理。丙公司之委托代理人赵某、闫某，被告赵某2之委托诉讼代理人于某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丙公司诉称：要求被告1、支付因违反劳动合同约定赔偿违约金100000元；2、返还2017年1月1日至2017年8月30日期间的工资74674.47元；3、支付损失赔偿金346760.8元，本案诉讼费由被告承担。事实和理由：丁公司，戊公司总经理，工作地点在厦门。2017年9月8日，赵某2提出因个人原因要求离职，双方劳动关系解除。己公司工作期间，于2016年12月30日庚公司（以下简称庚公司），并担任法定代表人和总经理，辛公司相同的留学行业。壬公司任职后期，癸公司收入下降严重，处于亏损状态。子公司，丑公司申请的市场费用124762.寅公司支出，卯公司获得收入221998元。赵某2的行为给原告造成严重的经济损失和市场商业信用损失。辰公司员工的信任，巳公司总经理，让其组织开展相关业务，分公司收入下降严重时亦怀疑是因被告所为引起，还批准其离职申请。后得知午公司客户资源为其自己谋利，严重违反合同法的诚实信用原则，侵害了原告的合法权益。后原告向某市东城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：未公司的全部仲裁请求。现原告不服仲裁裁决结果，诉至本院，诉如所请。 被告赵某2辩称，原告所述被告入职时间、岗位、解除劳动关系的情况属实。申公司系根据原告法定代表人的授权，酉公司开拓新项目。庚公司注册成立后直到2017年底并未实际经营，且2018年6月之前，该公司一直从事艺术培训服务，戌公司的经营范围进行增项，亥公司不存在竞争关系。原、被告双方劳动合同中从未约定违约金，故不同意原告第一项诉讼请求。关于第二项诉讼请求中的金额系被告在职期间的劳动所得，且原告向某2出具了离职证明，双方所有权利义务已结清，故不同意返还。关于第三项诉讼请求，被告在职期间审批市场费系正常履职行为，甲23公司网站中乙24公司的业务计算服务费，缺乏依据，故不同意赔偿损失。现被告同意仲裁裁决结果，不同意原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈某和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年9月1日，丙25公司，丁26公司总经理；自2016年8月6日起，双方建立无固定期限劳动合同关系。在赵某2（乙方）乙公司（甲方）签订的无固定期限劳动合同中第十条约定：“乙方在本合同期限内，应全身心地投入工作以履行其职责，不得直接或间接地自行或代表他人、戊27公司、企业机构或其他组织：1、以雇员、管理人员、董事、代理、合伙人、顾问或其他身份加入其他企业，或参与其他企业，或向其他企业提供服务，无论是否获得报酬；2、接受任何其他的聘任或担任公职。如果在本合同期限内，乙方希望从事受雇于任何第三方的兼职或其他经营活动，必须事先获得甲方总经理或书面授权的人员的书面同意。否则，视为乙方的欺诈行为，将导致本合同无效，或甲方可根据本合同第三十八条解除本合同。"第二十七条约定：“乙方应避免个人利益与甲方利益之间发生冲突。乙方违反下列规定的，视为与甲方有利益冲突：（一）……不得担任与甲方有竞争业务的企业的董事、合伙人等职位；（二）乙方不得受雇于甲方的任何竞争对手，……或以其他方式直接或间接地成为甲方竞争对手；……（四）未经甲方批准，乙方不得销售或提供与甲方类似的产品或服务。……"2017年9月8日，双方劳动关系解除。乙公司2017年9月7日出具的《离职证明》中载明：“己28公司员工赵某2，……自2008年9庚29公司任职，现该员工因个人原因提出离职，本公司已于2017年9月8日与该员工解除劳动关系，辛30公司再无任何劳动争议。壬31公司签署《商业秘密保密与竞业禁止协议》，经公司确认，该员工离职后无需履行竞业禁止义务，但仍需履行商业秘密保守义务。" 2016年12月30日，庚公司在厦门注册成立，赵某2担任法定代表人。国家企业信用信息公示系统显示，该公司的主要人员为魏朝阳（监事）、赵某2（执行董事兼总经理）；部分股东为杨莉、魏玉侠、庄志霞、郑芬芬、周亚丽。另查，乙公司癸32公司，主要人员为宗立君（监事）、宗爱茹（经理）、宗立平（执行董事）。子33公司乙公司在主要人员及股东方面不存在交叉。丑34公司系由原告法定代表人宗立平授意，双方口头达成合意；乙公司主张，经与宗立平核实，寅35公司，庚公司系由赵某2个人设立，原告从未参股，其公司也没有控制权。 乙公司为证明其主张，向本院提交证据1、（2018）京长安内经证字第13016号公证书及翻译件，其中显示网址为http://www.wjartedu.com的网站名称显示外境国际艺术教育，卯36公司，联系电话为181XX某某；网站上刊登了6封被境外大学录取的学生录取通知书。乙公司认为上述6辰37公司总经理时巳38公司并获利；证据2、与前述6封午39公司的《自费出国留学中介服务委托合同》，乙公司认为其参照上述3份己方推荐学生时收取的中未40公司后因推荐6名学生出国而获得的利益，申41公司赔偿的损失。证据3、2017年3月24日及2017年4月10日的支出凭单，酉42公司于2017年春季进行市场推广的费用。乙公司主张上述费用均由赵某2签发，戌43公司，与原告从事存在竞争关系的业务，亥44公司的市场推广费用予以返还。 赵某2认可证据1的真实性，但不认可证明目的，认为上述公证书系形成于2018年4月3日，而当时赵某2早已离职；且6封录取通知书均系2016年上半年获得，甲45公司无关。赵某2表示无法核实证据2的真实性，亦不认可证明目的，认为3份委托合同与本案无关，且原告以此三份合同推算赔偿损失金额缺乏依据。赵某2认可证据3的真实性，但不认可证明目的，认为签发市场推广费用系其正常履职，上述支出凭单与本案无关。 乙46公司乙公司不存在竞争关系，且在2018年之前未实际经营，为此，赵某2向本院提交证据1、庚公司的网上申报企业年度汇总纳税申报表及税收完税证明，其中2016年的各项税收申报为0，2017年的各项税收申报合计为1967.02元，其中印花税为19.51元、社保费为1947.51元。乙46公司自注册成立直至2017年底均没有实际经营。证据2、庚公司的企业信用信息，其中经营范围一栏于2018年6月8日增加提供自费出国留学中介服务一项，丙47公司乙公司之间在经营范围上不存在竞争关系。乙公司认可上述两份证据的真实性，但不认可证明目的，丁48公司没有报税并不代表没有经营，且自2016年8月起从事出国留学服务取消了审批和备案，无需再就经营范围进行变更或单独列明，戊49公司的实际经营。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。乙公司曾出具《离职证明》，载明双方自劳动关系解除之日起再无任何劳动争议。己50公司以双庚51公司为由提起诉讼。本案中，庚公司辛52公司工作期间，壬53公司的设立系原告法定代表人宗立平的授意，但其并未提交证据证明，癸54公司乙公司的人员及股东情况，故本院对赵某2的上述主张不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条的规定：除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。本案中，子55公司丑56公司，既不属于《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条关于违反服务期应承担违约金的情形，也不属于第二十三条关于劳动者在解除或终止劳动合同后违反竞业限制应承担违约金的情形；乙公司在其开具的离职证明中亦免除了赵某2离职后的竞业禁止义务。同时指出，寅57公司担任法定代表人的行为确与双方签订的《劳动合同》第十条的约定不符，赵某2此举确属不当，但因原、被告订立合同在前，卯58公司法定代表人的行为在后，此情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条合同无效的规定，原告亦未依据双方《劳动合同》的第三十八条主张解除权，辰59公司比照赵某2的年工资收入总额和竞业禁止违约金数额要求赵某2赔偿违约金100000元并返还2017年1月1日至2017年8月30日的工资，缺乏法律依据，本院不予支持。乙公司巳60公司网站、该网址上刊登的6封学生录取通知等具体信息及赵某2在职期间审批市场推广费的支出凭单，但上述网站信息的调取时间是2018年4月3日，此时赵某2早已离职，且网站上刊登的6封学午61公司的设立时间；乙公司亦未提交证据证明赵志未62公司的市场推广，故上述证据并未形成完整的证据链，申63公司酉64公司客户资源为自己谋利的主张，己50公司据此要求赵某2支付损失赔偿金，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款之规定，判决如下： 戌65公司的全部诉讼请求。 案件受理费10元，甲公司负担（已交纳）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。 审　判　长　王　红 人民陪审员　张玉红 人民陪审员　程秋菊 二〇一九年六月二十一日 法官　助理　游煜聪 书　记　员　薛　辰 本案法律依据 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第25条 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第22条 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第26条 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第64条1款 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第90条1款