甲公司、乙公司执行异议之诉二审民事判决书

甲公司、乙公司执行异议之诉二审民事判决书 山东省高级人民法院 民事判决书 (2019)鲁民终950号 上诉人(原审原告)：甲公司。 法定代表人：孙某，董某。 委托诉讼代理人：葛某，某律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：乙公司。 法定代表人：孙某2，董某。 委托诉讼代理人：杨某，某律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：丙公司。 法定代表人：李某，董某。 被上诉人（原审被告）：丁某。 法定代表人：李某，董某。 戊公司（以下简称戊公司）己公司（以下简称己公司）、丙公司（以下简称丙公司）、丁某（以下简称丁某）执行异议之诉一案，不服山东省威海市中级人民法院(2017)鲁10民初433号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 戊公司上诉请求：1.撤销威海市中级人民法院(2017)鲁10民初433号民事判决及威海市中级人民法院(2016)鲁10执异194号执行裁定；2.庚公司为被执行人。事实与理由：首先，丁某辛公司的房屋，双方约定占用费抵顶出资，现占用费远远超出出资数额，故原审法院认定戊公司存在出资不实的行为，应在出资不实的范围内承担责任错误。其次，己公司、丙公司、丁某签订专利实施许可合同及之后的专利实施许可合同纠纷，戊公司并不知情，壬公司为被执行人错误。最后，丁某有200万元执行款在环翠区法院尚未领取，己公司应就该200万元执行款主张扣划，原审法院依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作出判决，认定事实不清，适用法律错误。综上，癸公司为当事人没有事实依据和法律依据，请求二审法院查明事实，子公司的上诉请求，撤销原审判决及执行裁定。 己公司辩称，戊公司的上诉理由无事实及法律依据。1.丁某丑公司以土地使用权作价出资，戊公司称用房屋占用费抵顶出资，无事实和法律依据，寅公司法第27条规定的股东出资方式。2.己公司丁某、丙公司之间的纠纷，戊公司是否知情，与追加其为被执行人之间没有任何联系。3.戊公司明知自己的主张没有事实及法律依据，故意拖延时间，是一种不诚信的行为。4.根据《最高人民法院公司关于适用若干问题的规定(三)》第13条规定，卯公司有200万元执行款，也不能中止对本案的审理，股东在未履行出资义务的本息范围内承担责任是法定的。在执行过程中，辰公司的执行款，巳公司的法定义务，午公司向威海市环翠区人民法院提起清算公司的诉讼，丁某的债务并不明确，未公司的资产要大于其债务。综上，请求二审法院依法子33公司的上诉请求。 丙公司、丁某未作答辩。 戊公司向一审法院起诉请求：1.撤销威海市中级人民法院（2016）鲁10执异194号执行裁定（以下简称194号裁定）；2.庚公司为被执行人。 一审法院认定事实：申公司成立，注册资本为50万元。该公司章程约定：酉公司出资10万元，戊公司以工业用地（五亩，以下简称案涉土地）使用权出资（位于威海市××××家疃村原食品厂右侧的办公楼，该土地评估价值40万元）。戊公司戌公司名下，没有进行变更登记。戊公司亥公司丁某约定占用费抵顶出资且占用费超过出资的主张未提供证据证实。 另查，己公司甲23公司、丁某未按专利实施许可合同约定履行合同义务，给其造成损失为由，诉至一审法院，经审理，一审法院作出（2007）威民三初字第4号民事判决，解除双方签订的专利实施许可合同，丙公司、丁某乙24公司入门费40万元。 一审法院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、丙25公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。丁26公司注册资金50万元，戊27公司以工业用地（五亩）使用权出资，己28公司名下，庚29公司名下，戊公司辛30公司的股东存在出资不实的行为。戊公司壬31公司约定占用费抵顶出资，现占用费远远超出出资数额，但未提供证据证实，癸32公司主张其已经以占用费抵顶出资，证据不足，一审法院不予支持，戊公司应在出资不实的范围内承担责任。戊公司对一审法院（2007）威民三初字第4号案件是否知情或参与，与其因出资不实而被追加为被执行人并无关联，其该项主张理由不当，一审法院亦不予支持。综上所述，戊公司的诉讼请求理由不当，证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条第一款第二项之规定，判决：子33公司要求撤销威海市中级人民法院（2016）鲁10执丑34公司为被执行人的诉讼请求。一审案件受理费7300元，戊公司负担。 本院二审查明，一审判决之后，戊公司于2019年1月份向威海市环翠区人民法院申请对丁某进行清算。威海市环翠区人民法院根据戊公司的申请于2019年1月14日作出(2019)鲁1002民初278号之一民事裁定，寅35公司200万元执行款。本院查明的其他事实与一审认定一致。 本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：第一，戊公司卯36公司出资不实问题；第二，辰37公司为被执行人。 第一，巳38公司卯36公司出资不实问题。首先，丁某章程约定，戊公司应以工业用地（五亩）使用权出资，午39公司名下，庚29公司名下。其次，戊公司未40公司约定占用费抵顶出资，占用费远远超出出资数额。既没有合同约定，又与威海市环翠区人民法院审理的(2019)鲁1002民初753号案件中威海市环翠区某地申41公司存在租赁合同关系、酉42公司支付其200万元租金本息存在矛盾，因此，戊公司主张其已经以占用费抵顶出资证据不足。综上，戊公司戌43公司已经出资的主张，没有证据支持，本院不予采信，亥44公司的股东存在出资不实的行为，本院予以确认。故依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、丙25公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资范围内依法承担责任的，人民法院应予支持"的规定，戊公司应在出资不实的范围内承担责任。 第二，甲45公司为被执行人的问题。首先，乙46公司的申请，丁某的200万元执行款已经被威海市环翠区人民法院保全，不能执行。其次，丁某已经进入清算程序，丙47公司的清算财产，丁48公司法的相关规定，应在支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金、缴纳所欠税款之后，戊49公司债务进行清偿，己50公司的债务尚处于不确定状态，庚51公司的债务，戊公司并未提供充分有效的证据予以证实。辛52公司债务，那么，戊公司就没有必要申请保全，或者清偿本案所涉债务之后再申请保全。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出壬53公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持……"的规定，戊公司癸54公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。综上，戊公司的该主张不能成立，本院不予支持。 综上所述，戊公司的上诉请求不能成立,应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7300元，甲公司负担。 本判决为终审判决。 审判长　崔　勇 审判员　丁某2 审判员　毕某 二〇一九年六月十一日 书记员　李　倩 本案法律依据 最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定 第17条 最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定 第33条1款2项 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第144条 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第170条1款1项 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第227条 子55公司法(2018修正) 第27条