甲公司乙公司买卖合同纠纷上诉案

甲公司乙公司买卖合同纠纷上诉案 山东省济南市中级人民法院 民事判决书 (2015)济商终字第35号 上诉人（原审原告、反诉被告）甲公司。法定代表人谢某，董某。委托代理人谢某2，该公司职员。委托代理人赵某，某律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）乙公司。法定代表人刘某，董某。委托代理人张某，某律师事务所律师。丙公司（以下简称丙公司）丁公司（以下简称丁公司）买卖合同纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2013）高商初字第130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月6日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月27日公开开庭审理了本案。戊公司的委托代理人谢某2、赵某，己公司的委托代理人张某2庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定，2010年12月30日，丙公司丁公司签订合作协议书，丙公司是合同的甲方，丁公司是合同的乙方，该合同约定：乙方订购甲方大型和小型机组各一套，型号为spbg16／30和spbg3／11，大型机组可生产双平壁钢塑排水管规格为φ1600、φ1800、φ2000、φ2200、φ2300、φ2400、φ2500、φ260o、φ2800、φ3000十种，机组价款大型机为236万元，小型机为120万元，两台机组合计为356万元。二、付款：本协议签订后，2010年12月31日前付预付款15万元，2011年1月7日前付至106.8万元，余款支付办法：1、乙方扣回50万元，此为河南市场的预付款；2、留70万元在2011年5月底前一次付清，逾期乙方承担滞纳金为每日千分之二；3、剩余129.2万元在提取大型机组时一次付清；三、设备交付：2011年3月10日前交付大型机组，逾期甲方承担滞纳金为每日千分之二；六、机组调试：机组到达乙方后二日内甲方调试技术人员到达乙方指导机组安装调试。七、其他内容6、甲方有义务对出售给乙方的设备，进行持续改造，以确保在正常生产的情况下产品质量达到标准要求，特别是有关环刚度的要求。合同签订后，丁公司通过银行转庚公司付款10万元，2011年1月10日付款968000元。丙公司辛公司在提取大型机组前又付129．2万元，至此，丁公司扣除合同抵扣款50万元，壬公司支付236万元，尚欠70万元货款未付。2011年9月26日，丙公司丁公司交付大型机组。2011年10月28日，丙公司癸公司。2011年11月12日，丙公司子公司业务代表刘金义签署dn3000生产线调试备忘录，内容为“10月23日开始设备调试工作，到11月11日调试完成。在设备调试过程中出现很多问题。丑公司工程师指导解决部分问题。但是还有以下问题没有解决：1······设备存在以上问题，导致板带无法生产，要求在2011年11月30日前全部解决完成。dn3000管材使用老的dn1800板带和钢带生产一根6米管材，所以管材没有必要检测环刚度。待设备问题全部解决完成，重新生产管材，确定其环刚度是否符合标准要求。”2012年5月22日，双方签订补充协议一份，协议约定“2、丁公司寅公司的货款70万元全部付清后，丙公司才能签订专利权转让合同。3、丁公司将转让费定金及货款支付给甲方30日内，丙公司卯公司的φ3000设备调试至正常使用”。审理过程中，丁公司分别于2014年1月6日、2014年辰公司货款70万元、转让费定金10万元。丁公司将反诉请求变更为：1、巳公司午公司自行拉走1600／3000型双平壁钢塑排水管大型机组设备及附件一套。2、未公司返还货款236万元并赔偿经济损失（分别以166万元为基数，自2011年4月10日起至判决生效之日；以70万元为基数，自2014年2月7日起至判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息）。3、申公司全部承担。另，案件审理过程中，丙公司认为设备不具备调试条件，但不申请对设备是否具备调试条件进行司法鉴定。原审法院多次调解，丙公司以种种理由拒不对φl600／3000型双平壁钢塑排水管大型机组设备进行调试的情形下，于2014年8月12日向双方释明，在原审法院通知后一个月内对涉案设备进行调试，若期满不对设备进行调试双方又不能协商解决，将依法判决。酉公司仍未调试设备，双方亦未作回复。双方对以下事实有争议：一、双方是否存在违约行为。戌公司认为，亥公司应当在2010年12月31日前预付货款15万元，2011年1月7日前付至106.8万元，余款中扣回50万预付款，留70万元在2011年5月底前一次付清，剩余129.2万元在提取大型机组时一次付清。丁公司分别在2010年12月30日付款10万元，少付了5万元，甲23公司付款968000元，比合同约定晚了3天，也未按合同约定于2011年5月底前付70万元，丁公司违约。丁公司认为，乙24公司应在2011年3月10日前交付大型机组，机组到达两日内安装调试。截至2011年4月份，丙25公司已履行设备交付前全部付款义务，丁26公司在2011年10月28日才将大型机组完整交付，且至今未调试至设备正常生产，存在逾期履行的违约行为。丙公司反驳称，戊27公司因为新厂房原因要求推迟交付，但无证据证实，丁公司不予认可。原审法院认为，2012年5月22日，双方签订的补充协议中，对债务的先后履行顺序作出变更，丁公司同意寅公司的货款70万元全部付清后，丙公司己28公司签订专利转让合同。丙公司庚29公司辛30公司30日内，丙公司负责将乙方的φ3000设备调试至正常。该补充协议实际上变更了原协议的履行内容，双方应按变更后的协议履行。但补充协议未约定转让费定金及货款的履行期限。按照法律规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。丙公司壬31公司支付剩余货款70万元，直接以诉讼方式主张权利并无不当。丁公司基于设备闲置状态及调试情况，癸32公司设备能否生产出合格产品的履行能力产生怀疑，主张行使不安抗辩权，亦无不当。诉讼中，丁公司子33公司履行调试合同义务条件成就，主动于2014年1月6日、2014年1月27日履行了支付货款70万元和转让费定金10万元的义务，实际放弃继续行使不安抗辩权。丁26公司丁公司付款后迟延履行调试义务构成违约。二、丙公司未履行调试义务的理由是否适当。丙公司认为，丁公司向法院已冻结的丙公司账户汇款，丑34公司无款采购调试相关设备所需的材料，无法完成调试所需的相关准备工作。寅35公司保管不善电器等部件已经严重损坏需要检修设备，丁公司要求按照补充协议约定的调试期限进行调试存在事实上和法律上的不可能，要求在法院冻结丙公司账户中先支出30万元，作为调试费用。丁公司卯36公司在提供担保后可从法院查封存款中支付30万元，辰37公司拒绝提供担保，双方未能达成一致。丙公司认为，按照双方合作协议书的约定，调试工作应当在70万元货款支付前进行，说明调试前的准备工作与70万元货款支付与否无直接联系。在法院续封丙公司银行存款时，巳38公司午39公司的另一账户，当天查封了该账户存款12万元，未40公司缺钱调试设备的问题。案件审理中，丙公司曾到现场查看设备情况，其后主张设备不具备调试条件，但明确表示不申请对设备是否具备调试条件进行司法鉴定。庭审中，丁公司表示可以在一周左右完成该调试设备的线路检修。原审法院认为，在本案财产保全过程中，巳38公司的申请，申41公司的两个账户。酉42公司付款5个月后，该银行账户流水显示资金往来频繁，可看出，丙公司不存在缺少资金购买调试材料的问题，丁公司在付款8戌43公司在提交担保后，可在冻结账户中支取30万元作为调试费用，亥44公司拒绝提供担保，双方未能达成一致。甲45公司乙46公司保管不善，电器等部件已经严重损坏的问题，因其明确表示不申请司法鉴定，根据相关法律规定，丙47公司放弃举证，应承担举证不能的法律后果。再者，丁公司丁48公司调试设备，丁公司可在一周左右完成该调试设备的线路检修。丁26公司就何时调试设备却避而不谈。原审法院为促成合同履行，在诉讼中指定期限对设备进行调试，辰37公司仍不履行。据此，丙公司不履行调试义务的理由不当，不予采纳。按照人民银行公布的商业银行同期同类活期存款利率计算至判决生效之日。丁公司反诉主张的其他经济损失，理由不当，于法无据，不予支持。丁公司戊49公司的专利转让费定金10万元与本案不属于同一法律关系，本案不予审理。原审法院依据《中华人民共和国合同法 》第六十条 、第六十二条 、第六十八条 、第九十四条 、第一百一十三条 ，《中华人民共和国民事诉讼法 》第六十四条 之规定，判决：一、丁公司己50公司货款70万元（已履行）；二、庚51公司其他诉讼请求；三、丙公司辛52公司货款236万元；四、丙公司壬53公司的利息损失（分别以166万元为基数，自2011年4月10日起按照中国人民银行同期贷款基准利率计算至判决生效之日；以70万元为基数，自2014年2月7日起按照人民银行公布的商业银行同期同类活期存款利率计算至判决生效之日止）；五、丙公司在履行判决第三、四项支付内容后二十日内，癸54公司所在地的型号为spbg16／30双平壁钢塑排水管生产设备一台按照收货清单自行拉走；六、子55公司的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法 》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10800元，丁公司负担；反诉案件受理费19740元，保全费5000元，共计24740元，丙公司负担。戊公司不服原审判决上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误。2010年12月30日，丑56公司就买卖双平壁钢塑排水管生产机组等事项达成一致，签订合作协议书。协议签订后，我公司按照协议交付了生产机组设备，并进行了机器设备的调试。寅57公司拖欠70万元设备款，我公司于2013年5月16日向原审法院提起诉讼，壬31公司支付欠款并按照约定支付滞纳金。丁公司卯58公司提起反诉要求退货退款，并申请法院将我公司的银行账户冻结。之后，丁公司于2014年1月将欠辰59公司被冻结账户。丁公司巳60公司主张过不安抗辩权，午61公司支付欠款前存在可以中止履行合同义务的情形。丁公司未62公司签订的补充协议中同意支付欠款。丁公司申63公司的同类设备。如果退货，签订补充协议之前就该提出退货，或者不签订补充协议而提出退货。丁公司在没有证据的情况下中止履行合同义务，依法应当承担违约责任。另外，抗辩权的行使不能与其负有合同义务相冲突，丁公司明知其付款义务在前，但没有正当理由拒不付款，应当承担违约责任。丁公司行使不安抗辩权，终止履行，应当及时通知对方。酉64公司行使抗辩权的通知。丁公司从来没有行使过不安抗辩权，戌65公司行使抗辩权是错误的。丁公司在诉讼过程中支付欠款的行为，实际是在履行合同约定的义务，而不是原审判决认定的实际放弃继续行使不安抗辩权。亥66公司也是认为其支付欠款在先，我公司的指导调试义务在后。丁公司将款汇到被冻结的账户，事实上并未付款，我公司也没有调试的义务。甲67公司丁公司付款后迟延履行调试义务构成违约是错误的，乙68公司银行账户被冻结，丙69公司的保管不当导致损毁严重的事实，丁70公司戊71公司将设备恢复至20l1年11月12日调试的状况，己72公司一直拒不恢复。因此，庚73公司辛74公司无法完成指导调试义务。丁公司壬75公司没有继续调试义务的情况下就提起反诉，要求退货退款，癸76公司的账户查封冻结，在其付款后，却拒不恢复设备。我公司已经完成了合同的主要义务，没有解除合同、退货退款的条件。该套设备绝大部分（90%）调试已经完成，只剩φ3000规格管道生产的指导调试，其他九种规格的管道该设备已经具备正常生产能力。双方签订的调试备忘录可以证实此事实。因φ3000规格管道生产的指导调试没有完成就判决退款退货是不合法的。在签订补充协议时，丁公司对继续使用机器设备没有异议，不主张退款退货。只有一方当事人存在根本违约的情况下，另一方当事人才能解除合同，要求退货退款。我公司不存在根本违约的事实。丁公司支付欠款本金后，我子77公司恶意诉讼的不当行为造成的，丁公司不将设备修复至双方签署dn3000生产线调试备忘录时的状态，丑78公司进行设备指导调试违背了补充协议的本意。寅79公司缺钱调试设备的问题，没有经庭审质证的证据支持，原审判决对此认定是没有根据的。卯80公司保管不善，导致设备损毁，辰81公司负责整修至签订dn3000生产线调试备忘录时的状态，没有必要对其是否适合调试进行司法鉴定；原审法院于2014年8月12日告知我公司自告知之日起一个月内履行指导调试义务，巳82公司对设备进行整修，在程序上是不公正的；丁公司不进行设备整修，使之达到签署dn3000生产线调试备忘录时的状态，午83公司未84公司不履行义务没有任何依据。对本案的反诉，原审法院没有管辖权，本案无论是买卖合同还是承揽合同，申85公司的住所地。根据法律规定，反诉受理的法院必须有管辖权，合同纠纷与被告住所地和合同履行地有关。因此，原审法院对本案反诉没有管辖权。综上，请求二审法院依法撤销原审判决第二、三、四、五项；酉86公司的全部诉讼请求；戌87公司的全部反诉请求；本案一、亥88公司承担。己公司辩称，合作协议书约定的70万元虽然是在2011年5月底前结清，甲89公司没有履行调试义务，并且存在延期交货的违约行为，乙90公司的履行要求，享有先履行抗辩权。补充协议对合作协议书约定的履行顺序和方式作出了变更，但未约定履行期限。丙91公司在设备交付后曾经进行调试，但没有成功，我公司对其他同类设备进行使用和咨询有关技术人员，丙公司该台设备不具备生产3米大口径排水管的能力，丁92公司享有不安抗辩权。原审法院曾主持双方调解，戊93公司己94公司将70万元的货款交付原审法院，庚95公司，但随后反悔。我公司为促成条件成就，辛96公司帐户，辰37公司一直以种种理由拒绝调试。我公司出资200万元购买设备，壬97公司拒绝调试义务，癸98公司不能实现合同目的，我公司的退货要求应该得到支持。关于反诉程某，反诉是由人民法院决定是否审理，因此不受地域管辖的限制，子99公司也未就此提出管辖异议。经审理本院认定，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，丙公司丁公司之间签订的合作协议书、补充协议，均系双方当事人真实意思表示，未违反法律和行政法规禁止性规定，均系有效合同。双方当事人均应按合同约定履行义务。补充协议约定，丁公司将转让费定金及货款支付后30日内，丙公司负责将φ3000设备调试至正常。补充协议签订后，双方均未按该协议约定履行各自的义务。本案在诉讼过程中，丁公司将剩余货款付清，原审法院亦通知丙公司一个月内对涉案设备进行调试，辰37公司未对涉案设备进行调试，构成违约。丙公司丑100公司保管不当导致损毁严重，不具备调试条件，但没有证据证明。丙公司交付的设备质量不符合合同约定，丁公司寅101公司退货。丙公司卯102公司将货款汇入被冻结账户，事实上并未付款，丙公司没有调试义务的上诉理由不能成立，本院不予支持。丙公司主张原审法院对本案反诉没有管辖权，原审法院在本案审理过程中，丁公司基于同一法律关系提起反诉，反诉是依附于本诉而来，原审法院对本诉有管辖权，不因当事人提起反诉而改变管辖，原审法院依法合并审理并无不当。综上，原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法 》第一百七十条 第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30540元，丙公司负担。本判决为终审判决。审判长张某3理审判员孙某代理审判员吴某〇一五年三月二十五日书记员王某 本案法律依据 中华人民共和国民事诉讼法(2012修正) 第170条1款1项 中华人民共和国民事诉讼法(2012修正) 第64条 中华人民共和国合同法 第113条 中华人民共和国合同法 第60条 中华人民共和国合同法 第62条 中华人民共和国合同法 第68条 中华人民共和国合同法 第94条