甲公司、国征互联网科技（广东）乙公司等著作权许可使用合同纠纷民事一审民事判决书

甲公司、国征互联网科技（广东）乙公司等著作权许可使用合同纠纷民事一审民事判决书 广州知识产权法院 民事判决书 (2021)粤73知民初1587号 原告：甲公司。住所地：广东省广州市天河区。 法定代表人：骆某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王某，某律师事务所律师。 被告：国征互联网科技(广东)乙公司。住所地：广东省深圳市南山区。 法定代表人：邓某。 被告：邓某。 被告：谭某。 被告：周某。 被告：高某。 丙公司(丁公司)与被告国征互联网科技(广东)乙公司(戊公司)、被告邓某、被告谭某、被告周某、被告高某著作权许可使用合同纠纷一案，本院于2021年11月26日立案后，己公司的申请,作出(2021)粤73知民初1587号民事裁定书,庚公司价值1496371.06元的财产并予以实施。本院于2022年7月12日依法适用普通程序公开开庭进行审理。辛公司的委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼，壬公司、邓某、谭某、周某、高某经本院合法传唤没有到庭,本院依法缺席审判。本案现已审理终结。 辛公司起诉请求判令：1.壬公司辛公司支付游戏分成款781460元，邓某、谭某、周某、高某在未出资范围内承担补充赔偿责任；2.壬公司辛公司支付违约金714911.06元，邓某、谭某、周某、高某在未出资范围内承担补充赔偿责任；3.壬公司承担本案律师费3万元及诉讼费、保全费，邓某、谭某、周某、高某在未出资范围内承担补充赔偿责任。 起诉主要事实与理由:辛公司壬公司签订《联合运营合作协议—手机网络游戏<剑玲珑>》约定，自2021年4月1日至2022年3月31日，辛公司癸公司非独家运营手机网络游戏《剑玲珑》。协议签订后，辛公司已按约定履行全部义务，子公司未履行协议约定的付款义务。截至2021年11月10日产生分成款共计1005819.4元，丑公司代付款项后，壬公司寅公司支付分成款781460元及逾期付款违约金。其中2021年6月、7月、8月欠款金额300000元、286853.20元、123806.80元，依据协议要求计算一倍的违约金，对于2021年9月的欠款44748元，以协议按未付金额的0.5%乘以逾期天数19天，计算违约金为4251.06元，对于2021年10月的欠款26052元不计算违约金，共计得违约金为714911.06元。本案其他未计算的违约金不再主张。壬公司注册资本为5000万元，壬公司的公司章程第十四条规定“公司注册资本采取认缴制，卯公司实际经营情况决定出资期限”，邓某、谭某、周某、辰公司股东，出资比例分别为16%、35%、24%、25%。壬公司章程未约定各股东出资时间，巳公司责任财产处于不确定状态，给债权人实现债权带来严重隐患，因此，各股东应当随时履行出资义务，邓某、谭某、周某、午公司的涉案债务承担补充赔偿责任。 邓某、谭某、周某高某没有应诉。 辛公司围绕诉讼请求提交证据包括：1.联合运营合作协议--手机网络游戏《剑玲珑》；2.《联合运营合作协议--手机网络游戏-<剑玲珑>》之补充协议；3.未公司代付转账凭证；4.国征科技-4399回款计划书；5.对账确认邮件及对账单；6.律师函；7.律师函邮件；8.商事主体变更登记档案材料；9.未公司的企业信息；10.律师费发票;11.后台数据。经审核，证据1、4、5、6、7、10、11有书证原件可供核实或能通过登陆网络核实电子数据内容，证据8可以通过深圳市市场监督管理局系统核实，前述证据的真实性及合法性可以确认，对其证明力将结合全案证据综合认定。证据2、证据3、申公司有关，其中证据2-3无原件可供核对，酉公司已戌公司起诉，本院对证据2、3、9不作审查。亥公司的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： (一)签订合同相关事实 辛公司成立于2011年1月24日，经营研究和试验发展。 2021年4月1日，辛公司(作为甲方)壬公司(作为乙方)签订《联合运营合作协议—手机网络游戏<剑玲珑>》(下称《联运协议》),甲23公司癸公司非独家运营手机网络游戏《剑玲珑》(下称涉案游戏)。 《联运协议》第五条“费用、结算及支付”约定包括：1.分成比例。单月IOS+安卓渠道运营收入小于或等于300万元时，甲乙的分成收益为单月总运营收入的20%和80%；单月IOS+安卓渠道运营收入大于300万元且小于等于1000万元时，甲乙的分成收益为单月总运营收入的18%和82%；单月IOS+安卓渠道运营收入大于1000万元时，甲乙的分成收益为单月总运营收入的15%和85%。2.结算。正式运营收费后，乙方应当按月向甲方支付上月的分成收益。乙方指定刘朗作为对账联系人，指定对账邮箱为【邮箱已隐去】(戊公司对账邮箱)。乙方对账人需在每个自然月的前五个工作日(节假日顺延)内将上一运营月运营收入清单发至甲方指定对账邮箱。甲方应在三个工作日内核对自身后台统计数据，并通过甲方指定对账邮箱对乙方所提供的清单进行确认。3.按照自然月进行结算。按每月1日0时至本月最后一天的24时作为双方结算的周期。4.支付方式。双方核对运营收入完毕后，乙方应在7个工作日内，将分成款项支付至甲方指定的专用账户。甲方收到款项并确认后，在五个工作日内向乙方开具发票。5.乙方未按照约定向甲方支付每月分成的，每逾期一日，应按应付未付金额的0.5%向甲方支付违约金，直至乙方全额支付。若乙方延迟支付超过30个自然日，甲方有权采取措施(包括但不限于切支付、停充值、停开新服、关闭游戏服务器或者单方解除协议)；并有权要求乙方支付双倍的逾期付款金额。 《联运协议》第八条约定，协议有效期为1年。 《联运协议》第十条“违约责任”约定包括：2.违约方应当在非违约方以书面形式告知违约事实15日内采取补救措施，逾期不作补救的，非违约方有权终止本协议并要求违约方赔偿全部损失(包括直接损失、间接损失以及因此赔偿所引发的一切合理费用和支出)。 (二)合同履行及债权追索的相关事实 2021年6月至11月期间，辛公司乙24公司对账邮箱发送“国征游戏对账单”文件。根据对账单显示，辛公司在2021年5月、2021年6月、2021年7月、2021年8月、2021年9月、2021年10月的应得分成款分别是146857元、377502.4元、286853.2元、123806.8元、44748元、26052元，合计1005819.4元。壬公司确认5、6、7月的对账单数据。经核查，2021年8月至丙25公司于诉讼中提供的后台数据相符。 2021年10月21日，丁26公司出具的律师函，戊27公司己28公司分成款，要求支付。同日，某律师事务所出具的律师函至《联运协议》庚29公司的工商注册地址，均被退回。 诉讼中，四三辛30公司壬31公司支付了分成款224359.4元，癸32公司尚有分成款781460元未付。 (三)壬公司企业经营的相关事实 壬公司成立于2020年5月28日，经营互联网技术、物联网技术、网络游戏等。 根据企业信用信息公示报告显示，2021年3月15日，壬公司的注册资本由1000万元变更为5000万元；报告又显示，股东周某于2021年4月30日实缴出资1200万元，股东高某于2021年4月30日实缴出资1250万元，股东邓某于2021年4月30日实缴出资800万元，股东谭某于2021年4月30日实缴出资1750万元。 根据工商登记资料显示，2021年3月15日，壬公司申请企业变更登记，《公司登记审核表》子33公司认缴出资额为5000万元，实收资本栏空白。壬公司于2021年3月15日召开股东会形成决议，公司注册资本由4000万元增加为5000万元，壬公司的股东、出资额及出资比例分别是：邓某认缴出资800万元,出资比例为16%；谭某认缴出资1750万元，出资比例为35%；周某认缴出资1200万元，出资比例为24%；高某认缴出资1250万元，出资比例为25%。公司章程第十四条记载，公司注册资本采取认缴制，卯公司实际经营情况决定出资期限，变更后的股东以出资转让方式受让原股东的出资，并享有原股东的权利和义务。股东不缴纳所认缴的出资的，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。 (四)其他事实 2021年11月3日，某律师事务所辛公司出具一张金额为30000元的律师费发票。 本院认为，本案为著作权许可使用合同纠纷。 壬公司、邓某、谭某、周某、高某经合法传唤没有应诉，丑34公司的诉讼请求进行抗辩的权利。涉案《联运协议》是当事人的真实意思表示，没有违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。本案需要认定的问题是：1.壬公司寅35公司涉案游戏运营结算款；2.壬公司卯36公司支付逾期付款违约金；3.壬公司辰37公司律师服务费损失；4.邓某、谭某、周某、高巳38公司的涉案债务承担补充清偿责任。 (一)午39公司寅35公司涉案游戏运营结算款的问题 涉案《联运协议》第五条第2项约定，授权的游戏正式运营收费后，壬公司应按月支付上月游戏运营收益，双方对运营收入核对完毕后，壬公司未40公司支付款项。根据查明事实，辛公司壬公司分别对2021年5月至7月的运营收入进行了对账。辛公司将202申41公司指定邮箱，壬公司没有回复，应视为对对账单所示数额没有异议。酉42公司提供的后台数据，戌43公司收到对账单后未按约定时间足额支付分成款，拖欠2021年5月至2021年10月涉案游戏分成款共781460元。辛公司亥44公司支付前述分成款，本院予以支持。 (二)午39公司卯36公司支付逾期付款违约金的问题 涉案《联运协议》第五条第5项约定，甲45公司应在7个工作日内支付分成款。乙46公司丙47公司支付每月分成的，每逾期一日，应按应付未付金额的0.5%辛公司支付违约金，直至全额支付，若延迟支付超过30个自然日，辛公司丁48公司支付双倍的逾期付款金额。换言之，戊49公司逾期未付款，应按约定标准计付逾期付款违约金，逾期一个月未支付分成款的，壬公司有权要求按未支付款项的一倍计收逾期付款违约金。壬公司未在对账后的7个工作日内支付分成款，应当支付逾期付款违约金。本案中，壬公司要求对2021年6月、7月、8月的未付分成款计算一倍的违约金，对9月分成款计算19天逾期付款违约金，对10月分成款放弃计算逾期付款违约金，本案其他未计算的违约金不再主张。辛公司是在约定范围内自由处分其权利,己50公司计算逾期付款违约金的请求予以支持。 (三)午39公司辰37公司律师服务费损失的问题 涉案《联运协议》第十条约定，违约方应当赔偿守约方全部损失，包括直接损失、间接损失以及因赔偿所引发的一切合理费用和支出。庚51公司不履行约定付款义务，辛公司为追索债权，聘请律师出具律师函并提出本案诉讼，相关律师费用属于约定应当赔偿的开支。辛52公司仅向本院提交了律师服务费发票，未提交相应的代理合同，但结合追索债权的数额以及广东省律师收费的相关指导标准，辛公司主张的律师费损失在合理范围内，本院予以支持。 (四)关于邓某、谭某、周某、高巳38公司的涉案债务承担补充清偿责任的问题 壬公司的股东邓某、谭某、周某、壬53公司承诺认缴出资且没有设定出资期限，癸54公司的经营情况及时足额缴纳出资。在涉案合同签订及履行至2021年10月期间，壬公司已存在到期债务未清偿，邓某、谭某、周某、高某的出资条件已经成就，应当履行出资义务。子55公司的股东邓某、谭某、周某、高某已在2021年4月30日实缴全部认缴出资，丑56公司的工商登记资料并无相应的实缴出资记录。况且，壬公司寅57公司卯58公司注册资本采取认缴制，然则在1个半月时间内将5000万元资本是否实缴到位的证明责任在邓某等股东，在其未到庭应诉的情况下，本院认定，辰59公司的股东已将认缴出资实缴到位。 依据《巳60公司法》第二十八条第一款规定，午61公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，未62公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。再依据《最高人民法院关于适用<巳60公司法>若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出申63公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。本院认定，在邓某、谭某、周某、高某不能证明已承担出资义务的情况下,酉64公司的涉案债务承担补充清偿责任。 综上所述，依据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、《巳60公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用<巳60公司法>若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款、第一百四十七条规定，判决如下： 一、被告国征互联网科技(广东)乙公司应于本判决发生法律效力之日起戌65公司支付收益分成款781460元； 二、被告国征互联网科技(广东)乙公司应于本判决发生法律效力之日起戌65公司支付逾期付款违约金714911.06元； 三、被告国征互联网科技(广东)乙公司应于本判决发生法律效力之日起戌65公司赔偿律师服务费损失30000元； 四、被告邓某在800万元出资范围内，被告谭某在1750万元出资范围内，被告周某在1200万元出资范围内，被告高某在1250万元出资范围内，就第一、二、三判项所亥66公司承担补充清偿责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18537.34元，财产保全费5000元，均由国征互联网科技(广东)乙公司、邓某、谭某、周某、高某共同负担。甲公司已预缴前述诉讼费用，本院予以退回。国征互联网科技(广东)乙公司、邓某、谭某、周某、高某应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳受理费18537.34元，财产保全费5000元。甲公司已垫付公告费390元，由国征互联网科技(广东)乙公司、邓某、谭某、周某、高某于履行本案判决甲67公司支付390元。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十一条和《最高人民法院关于知识产权法院案件管辖等有关问题的通知》第六条的规定，本案需要强制执行的，由广东省广州市中级人民法院或者被执行的财产所在地中级人民法院执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。 审 判 长　刘培英 人民陪审员　韦志阮 人民陪审员　邓 萍 二〇二二年八月十六日 书 记 员　郑佩敏 书 记 员　郭泽宏 书 记 员　朱志琪 本案法律依据 最高人民法院关于知识产权法院案件管辖等有关问题的通知 第6条 巳60公司法(2018修正) 第28条1款 中华人民共和国民法典 第577条 最高人民法院关于适用《巳60公司法》若干问题的规定(三)(2020修正) 第13条2款 中华人民共和国民事诉讼法(2021修正) 第147条 中华人民共和国民事诉讼法(2021修正) 第231条 中华人民共和国民事诉讼法(2021修正) 第260条 中华人民共和国民事诉讼法(2021修正) 第67条1款 更多