甲公司乙公司著作权许可使用合同纠纷二审民事判决书

甲公司乙公司著作权许可使用合同纠纷二审民事判决书 北京知识产权法院 民事判决书 (2021)京73民终3994号 上诉人(原审被告)：甲公司，住所地上海市嘉定区某地1幢B区2017室。 法定代表人：司佳丰，董事长。 委托诉讼代理人：陈某，某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡某，某律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：丙公司，住所地浙江省金华市东阳市浙江横店影视产业实验区某地。 法定代表人：石某，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：刘某，某律师事务所律师。 原审第三人：丁某，住所地浙江省金华市东阳市浙江横店影视产业实验区某地。 法定代表人：张某，执行董事兼经理。 戊公司(己公司)庚公司司(辛公司)、壬公司(癸公司)著作权许可使用合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院(简称一审法院)作出的(2020)京0105民初44200号民事判决(简称一审判决)，于法定期限内向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。子公司的委托诉讼代理人陈某、胡某，丑公司的委托诉讼代理人刘某到庭参加了询问。本案现已审理终结。 子公司上诉请求：撤销一审判决，改判或者发回重审。事实和理由:一、寅公司卯公司进行衍生品开发，一审判决存在证据和事实认定不清、法律适用错误的问题。辰公司(巳公司)并非涉案电影的原始著作权人之一，仅仅是授权发行人，其在本案中所涉及授权链的权利基础存在严重瑕疵。午公司为涉案电影的原始著作权人之一，未公司(申公司)酉公司将涉案电影元素进行衍生品商业化。二、寅公司提供合法、完整的授权链文件是其最基本的义务，戌公司违约在先；同时，寅公司无权将涉案电影元素进行衍生品商业化的情况下，子公司对合同是否可以继续履行产生严重不安，有理由担忧将涉案电影元素进行衍生品商业化使用可能构成侵权，并未真正就涉案电影衍生品进行实际使用。 丑公司辩称，亥公司的上诉意见，请求驳回其上诉请求。 寅公司未陈某2意见。 子公司向一审法院起诉请求：1.甲23公司支付授权费200000元；2.甲23公司支付逾期付款违约金60000元。 一审法院认定事实： 一、与涉案协议签订相关的事实 2018年8月，寅公司(授权方，甲方)子公司(被授权方，乙方)签署涉案协议，确认甲方系涉案电影商务授权合作负责方，乙24公司与涉案电影进行商务授权合作相关事宜进行约定，大致内容如下： (一)授权事项。1.甲方授权乙方使用涉案电影素材包括该电影图片素材、该电影海报及预告片视频(以下统称“授权素材”)，具体授权素材以甲方提供内容为准；2.双方同意并确认，本协议项下授权素材中不包含对演员肖像、姓名的授权。甲方不享有以上授权素材中所包含的演员肖像、姓名的使用权利，乙方在使用授权素材时，不得脱离授权素材单独使用演员肖像、姓名或对授权素材进行修改或以其他方式侵犯演员肖像权和姓名权。 (二)授权使用方式及授权平台：1.甲方同意，乙方有权为该电影宣传之目的使用授权素材，具体授权平台及授权使用方式如下：(1)授权平台：A.乙方将授权素材用于经甲方确认的乙方产品外包装。具体使用形式为乙方将授权素材与其产品宣传素材结合，设计、制作产品外包装，包括产品外包装卡片、包装纸盒，以及赠品(非售卖品)。使用上述外包装的产品以下统称“宣传产品”，该宣传品的售卖渠道明细详见附件一。B.乙方将授权素材用于乙方线上、线下宣传推广渠道，包括电梯广告栏、公交广告栏、门店(线上电商平台及线下实体店)、官方微博微信等，具体渠道明细详见附件二。(2)乙方依据甲方向其提供的授权素材在授权平台上传播该电影相关信息。 2.不论乙方以本款第(1)项所述的何种方式使用授权素材，乙方均应将相应的设计图和/或策划方案等提交甲方审核，经甲方审核确认后方可使用。 3.乙方不得对授权素材进行修改，若需对授权素材进行修改、调整(包括但不限于格式、长度等调整)的，应经甲方事先确认后方可使用。 4.为确保甲方和电影的品牌信誉，甲方有权对乙方宣传产品进行定期或不定期抽查检测。如甲方发现乙方或其生产销售相关企业实际生产、销售的产品、包装、标签、带有授权素材的宣传形式与经甲方确认的样品不一致，或宣传产品质量未达到国家同类合格产品标准的，甲方有权要求乙方及其相关生产销售企业进行整改。 (三)授权售卖期限：自电影上映之日起6个月。根据该电影的宣传需要，双方可以另行协商授权期限调整事宜并以书面形式调整授权期限。双方同意，如本协议项下授权期限届满之日，乙方按照本协议约定已经生产的宣传产品尚未全部销售完毕，则甲方同意给予乙方3个月的延长期(自授权期限届满之日起计算，以下简称“延长期”)，在延长期内仅限于将授权期限内已生产但未销售完毕的宣传产品进行销售，不得再生产制作新的宣传产品。上述延长期届满之日如乙方已生产的宣传产品尚未全部销售完毕，乙方应立即停止使用合作电影的所有授权素材并立即停止开发、设计、生产、宣传和销售相关宣传产品。 (四)授权性质：非独家且不可转授权。 (五)授权费用及支付方式。本协议项下甲方提供该电影相关衍生品、电影票等相关资源(详见附件一)给乙方合作品牌方使用，甲方无需再向乙方支付任何费用。乙方应向甲方支付的授权费用为甲方应得之宣传产品销售分成，具体计算方法如下：销售分成：(1)甲方应得之销售分成计算方式：本协议项下授权期限内，甲方有权就宣传产品的销售收入进行分成。甲方有权收取销售分成的标准为宣传产品销售收入(具体计算公式如下)(未扣税)乘以固定分成比例(宣传产品分成比例为甲方10%，乙方90%)，为免歧义，相关定义如下：销售收入=宣传产品销售数量×宣传产品实际出厂售价；甲方应得之销售分成=销售收入(未扣税)×分成比例10%。乙方承诺并保证在授权售卖期限届满之前，宣传产品最低预估销售额为200万人民币，如低于200万人民币，乙方自行补足差额销售收入，并按照本协议约定的销售分成方式对该等补足的销售收入向甲方分成。(2)甲方应得之销售分成结算方式：本协议项下授权期限内，乙方应于每月结束后次月首3日前就上个月甲方应得之销售分成向甲方提供分成报告(包括但不限于该月度销售收入总额及销售分成明细、相关成交记录及收款凭证等)，分成报告经甲方确认无误后，作为该季度月度双方结算甲方应得之销售分成之依据，并在每季度结束后次月首3日之内，向甲方支付上季度分成费用。双方确认，如甲方对上述分成报告有异议的，双方应先就无异议的部分进行结算(或支付)，有异议的部分由双方再次进行核对，直至双方确认无误后，双方再就有异议的部分进行结算(或支付)。乙方保证，其向甲方提供的结算数据真实可靠，否则甲方有权聘请第三方审计机构进行审计，如经查实乙方提供结算数据确实存在不真实之情形，则乙方除了补付差额外也应承担相应审计费，并向甲方支付误差金额部分的违约金，同时，甲方有权终止本协议。(3)乙方违反本协议约定逾期向甲方支付授权费用的，每逾期一日，应按照其应付而未付款项的万分之十向甲方支付违约金。逾期超过十五日的，甲方应进行书面催告，催告后乙方仍未支付的，甲方有权解除本协议。届时，乙方除应立即向甲方支付该授权合作期其应支付的全部甲方应得之销售分成外，还应向甲方支付该授权合作期内其应支付的全部甲方应得之销售分成的总额的30%的违约金。如违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应继续赔偿甲方因此遭受的全部损失。 二、寅公司权利来源相关的事实 涉案电影片头署名“丙25公司春秋时代(霍尔果斯)丁26公司戊27公司己28公司”。2018年5月11日、2018年8月14日及2018年8月17日，戊27公司、己28公司及春秋时代(霍尔果斯)丁26公司庚29公司出具《关于电影<大闹西游>全球地区发行权授权书》，将涉案电影在全球地区范围内独占性、专属性在辛30公司，壬31公司有权进行转授权及对侵权行为进行维权，授权期限自颁发《电影片公映许可证》日期始至第五十年12月31日止。 2018年7月15日，壬31公司癸32公司出具《关于电影<大闹西游>全球地区发行授权书》，子33公司在全球范围内独占性专属性拥有涉案电影在所有媒介与平台上的发行权，授权内容与前述授权书内容一致。 2018年8月24日，壬31公司(授权方)癸32公司(被授权方)签署《电影<大闹西游>商务授权书》，将涉案电影商丑34公司，具体为包括但不限于：1.电影广告植入权利，包括道具植入、场景植入等；2.电影元素授权权利：包括周边衍生品制作、平面广告等，电影元素包括片名LOGO、海报、剧照、片中形象等；3.电影宣传搭载权利；4.除上述商务开发权利之外其他现有及未来产生的一切形式之商务开发。授权区域为中国大陆地区，授权性质为独占专有授权及维权权利，授权期限自授权书出具之日起至涉案电影首映之日起五年届满之日止。 癸32公司(甲方)寅公司(乙方)签署《电影<大闹西游>异业合作广告策划合同》《影片授权协议书》《电影<大闹西游>异业合作广告策划合同之补充协议》《电影<大闹西游>异业合作广告策划合同之补充协议(二)》，就甲方将涉案电影异业合作广告策划服务委托给乙方的相关事宜进行协商并达成合意，大致内容如下： 乙方为甲方提供的服务范围主要包括：合作影片的异业合作渠道广告策划方建议、制定及落地；合作影片的影视宣传物料异业合作渠道投放；在甲方书面授权/许可范围内，提供合作影片的影视虚拟版权无线增值建议、策划方案指定及经甲方书面认可乙方方案后的执行落地(需甲方出具相关授权文件)。甲方允许乙方在其异业和APP合作渠道针对涉案影片进行联合广告策划合作，包括但不限于合作渠道的互联网、移动互联网、线下等平台。授权方提供的该片素材可以在被授权方的合作平台以联合广告策划为主要方式进行形象露出。影片授权使用期间仅限于影片在中国大陆(不含中国香港、中国澳门及中国台湾地区)的宣传及上映期间，过期无效。双方授权许可时间至2019年7月31日止。 此外，双方在上述补充协议(二)中同意基于原合同和补充协议一中电影元素授权权利中，除现有权利之外，在“爆米花桶”寅35公司旗下热烈牌爆米花桶定制与制作权利。补充协议(二)后附爆米花桶包装图样，丑公司卯36公司实际使用样式一致。 三、与涉案协议履行相关的事实 辰37公司已在约定产品上使用涉案电影素材，丑公司向一审法院提交微信聊天记录及照片等证据，主要内容如下：2018年10月17日，寅公司巳38公司提供图片，子公司回复“他们海报没有印刷，商场图片在提供”“午39公司”“目前大润发全部都有你北京的看下”，寅公司回复“产品上线图给我反馈几张啊”，子公司随即发送淘宝网链接，点击淘宝链接后可显示涉案商品评价。寅公司未40公司提供商场陈列图，子公司回复“因为他们是厂家完了之后呢，他们批发给经销商，经销商拿到各个渠道去销售的，那包括大润发或者营业的这些呢，都是经销商拿去的，他们拿到门店去了，也是叫下面去拍，所以的话，这个中间的话有可能不是太及时，我已经昨天跟他有催过，今天叫商场里面的就是人帮他去拍，他是安排经销商，经销商再安排商场里面的营业员去拍。”此后，寅公司继续催要照片，子公司回复“上个月是赶了一批出来，赶了大概10万罐出来完了之后呢，这个月她才会把大批量的货铺到那个商场里面去，那个月基本上是在那个影院，部分影院，还有那个电商上面。”2018年10月18日，子公司表示“申41公司酉42公司里面去给你拍”“昆山这边城市没有(大润发)”。至2018年10月20日，子公司寅公司发送箱装产品及货架陈列图，并表示“戌43公司里面的照片会给您”。子公司认可上述聊天记录及照片真实性，亥44公司要求提供，甲45公司员工完成指标，不能代表涉案商品已经实际销售或上线。 2019年3月14日，寅公司子公司催要涉案协议款项，子公司表示“他们销量真的不好你看淘宝就知道”等，并分别于2019年5月27日及6月10日表示“争取给您完成”“我节前和秦总说过了请他按合同支付”等。 2019年7月9日，子公司寅公司发送邮件，表示因合作方法务及财务需要，乙46公司提供版权方证书及版权方出具的用于商业化用途衍生产品开发及生产的再授权的授权证书。寅公司回复邮件发送涉案电影公映许可证等文件。2019年7月10日，子公司寅公司发送微信“现在合作企业要我说明是您给我们的是ip商业化衍生产品的生产许可，还是宣传推广合作许可，他们要的是ip商业衍生产品的授权”等内容，寅公司回复称时隔一年要上述材料不合理。 庭审中，子公司丙47公司始终未提交其具有商业化衍生品复制及发行权限的证明文件。双方在2018年8月22日至24日期间针对该问题进行沟通，子公司乙46公司提供授权书的情况下，丁48公司寅公司签署的《影片授权协议书》等文件。此后，子公司寅公司通过邮件对产品外包装设计图等事项进行确认，子公司在邮件中表示确认设计后就安排生产产品。 另，子公司戊49公司提供的授权素材。 四、与涉案债权转让相关的事实 寅公司(甲方，债权转让人)丑公司(乙方，债权受让人)签订《债权转让协议》，就债权转让事宜达成合意，大致内容如下： 己50公司(下称“债务人”)签订涉案协议，就涉案电影相关素材达成商务授权合作，截至本协议签署之日，涉案协议约定的授权期限已届满，甲方已履行完成约定的授权义务，但债务人尚未依约支付授权费用。甲乙双方根据合同法等法律法规，经充分协商一致，达成协议如下：(一)转让债权标的：截至本协议签署之日，债务人尚欠甲方涉案协议第一条第(六)款对应授权费未支付，且依照授权协议约定，债务人应当向甲方支付对应的逾期付款违约金并弥补甲方遭受的损失(下合称“目标债权”)。现甲方将目标债权概括转让给乙方，乙方同意受让目标债权。(二)本协议生效后，甲方及时就本债权转让事宜向债务人出具债权转让通知书，转让通知书一式二份，一份邮寄债务人，一份交于乙方。(三)乙方同意并确认，甲方向乙方转让目标债权的行为不得视为甲方对目标债权的数额进行任何担保、保证、承诺。若乙方就目标债权与目标债权之债务人发生纠纷的，与甲方无涉，乙方承诺不会就该等情形向甲方主张任何形式的违约责任或赔偿责任。(四)本协议自双方签字或盖章之日起生效。庭审中，寅公司庚51公司行使。 辛52公司告知上述债权转让事项，丑公司向一审法院出示电子邮件截图，其中显示发件人地址为【邮箱已隐去】，收件人地址为【邮箱已隐去】，文件内容为《债权转让通知书》。上述邮箱地址与双方部分其他往来邮件所涉邮箱地址一致。子公司不认可收到上述《债权转让通知书》。 五、其他 2018年9月22日，涉案电影上映。涉案电影片尾有“跨界联合营销机构魔石传媒”“营销统筹石某墨菲”。在案微信聊天壬53公司主要联系人。 以上事实，有涉案协议、涉案电影片头截屏、《关于电影<大闹西游>全球地区发行权授权书》《电影<大闹西游>商务授权书》《电影<大闹西游>异业合作广告策划合同》《影片授权协议书》《电影<大闹西游>异业合作广告策划合同之补充协议》《电影<大闹西游>异业合作广告策划合同之补充协议(二)》、微信聊天记录、邮件截屏、《债权转让协议》《债权转让通知书》、打印件及当事人陈某2等证据在案佐证。 一审法院认为，结合双方诉辩意见，癸54公司子55公司丑56公司寅57公司支付涉案协议约定款项。 卯58公司是否有权授权一节，一审法院认为，《中华人民共和国著作权法实施条例》第九条规定，合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。本案中，壬31公司作为涉案电影出品人之一，即使未经其他出品人同意，辰59公司签署《电影<大闹西游>商务授权书》，将涉案电影商丑34公司的行为仍有效，巳60公司取得的授权亦有效，因此，寅公司午61公司就涉案电影相关素材进行衍生品开发。 未62公司寅57公司付款一节，一审法院认为，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第二条规定，民法典施行前的法律实施引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定。涉案协议成立及存续时间均为民法典施行前，因此本案应当适用《中华人民共和国合同法》的相关规定。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。涉案合同系双方真实意思表示，不违反法律法规的效力性、强制性规定，合法有效，对双方当事人具有拘束力。本案中，子公司认可已经收到涉案电影素材，申63公司酉64公司上架照片及淘宝售卖链接均系应寅公司要求临时摆拍，但其并未提交充分反证否认其已实际售卖涉案电影衍生品之事实，因此，一审法院认定子公司戌65公司支付销售分成，子公司未如期付款的行为构成违约，应当承担继续履行及赔偿损失的责任。寅公司作为债权人有亥66公司，寅公司甲67公司发送《债权转让通知》，寅公司乙68公司子公司提起诉讼的情况下，一审法院认定丑公司丙69公司主张涉案协议所涉销售分成。丁70公司子公司未就分成金额达成合意，丑公司依据最低分成金额进行主张于法有据，一审法院予以支持。关于赔偿损失的具体金额，涉案协议约定，子公司违反协议约定逾期十五日支付授权费用的，除应支付销售分成外，还应支付授权合作期内应支付的全部销售分成总额的30%的违约金，一审法院综合考虑涉案合同的履行情况、违约行为的性质、当戊71公司提出的关于6万元违约金的诉讼请求予以支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国著作权法实施条例》第九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、子公司己72公司支付授权费200000元；二、子公司己72公司支付违约金60000元。 二审中，子公司提交录音及整理文字作为新证据。丑公司未提交证据。 本院对一审法院查明的基本事实予以确认。 本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 本案中，丑公司提交了《关于电影<大闹西游>全球地区发行权授权书》《电影<大闹西游>商务授权书》《电影<大闹西游>异业合作广告策划合同》《影片授权协议书》等证据予以证明其权利来源，子公司庚73公司无权授权进行衍生品开发，但未能提供充足的证据证明其主张，故一审法院认定寅公司午61公司就涉案电影相关素材进行衍生品开发，并无不当。二审中，子公司提供的证据亦不足以证明其主张，本院不予支持。 涉案合同系双方真实意思表示，不违反法律法规的效力性、强制性规定，合法有效，对双方当事人具有拘束力。根据已查明事实，子公司已经收到涉案电影素材，辛74公司壬75公司上架照片及淘宝售卖链接，子公司癸76公司要求临时摆拍，但其未能提供充足的证据证明其主张，故一审法院认定子公司戌65公司支付销售分成，子公司未如期付款的行为构成违约，应当承担继续履行及赔偿损失的责任并不不当，本院予以确认。根据已查明事实，丑公司丙69公司主张涉案协议所涉销售分成。一审法院认定子公司需支付的授权费及违约金，本院予以认可。子公司相关上诉主张，缺乏事实依据，本院不予支持。 综上，子公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5200元，甲公司负担(已交纳)。 本判决为终审判决。 审 判 长 李志峰 审 判 员 章 瑾 审 判 员 吴园妹 二〇二三年六月二十七日 法官助理 孙菊鸿 书 记 员 项 童 本案法律依据 中华人民共和国著作权法实施条例(2013修订) 第9条 中华人民共和国合同法 中华人民共和国民法典 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定 第2条 中华人民共和国民事诉讼法(2021修正) 第177条1款1项 中华人民共和国民事诉讼法(2021修正) 第67条1款 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释(2022修正) 第90条2款