甲公司与被上诉人唐某、乙公司劳动合同纠纷一案的民事判决书

丙公司与被上诉人唐某、乙公司劳动合同纠纷一案的民事判决书 江苏省南京市中级人民法院 民事判决书 (2019)苏01民终4734号 上诉人（原审被告）：丁某，住所地南京市江宁区某地。 法定代表人：胡某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：方某，该公司法务。 被上诉人（原审原告）：唐某。 委托诉讼代理人：夏某，国浩律师（南京）事务所律师。 委托诉讼代理人：陈某，国浩律师（南京）事务所实习律师。 原审第三人：戊公司，住所地南京市江宁区某地双岗社区。 法定代表人：黄某，该公司总经理。 丙公司（以下简称丙公司）因与被上诉人唐某、乙公司（以下简称乙公司）劳动合同纠纷一案，不服江苏省南京市江宁区人民法院（2018）苏0115民初12419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月22日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。己公司的委托诉讼代理人方某、被上诉人唐某及其委托诉讼代理人夏某、陈某2庭参加诉讼。经本院传票传唤，庚公司无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 丙公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回唐某的一审全部诉请。事实和理由：丙公司与唐某解除劳动关系有充分的事实理由和合法依据，辛公司工会。综上，原审法院适用法律错误，应当予以改判。 唐某答辩称：在仲裁及一审诉讼期间，丙公司始终没有提供通知过工会的证据，壬公司解除劳动合同的行为是明显违法的。丙公司癸公司子公司工作的人员，而唐某不属于上述员工的范畴。并且，丑公司仅从事临时性、一般性工作，寅公司的权益，唐某作为一名劳动者有生存权及劳动权利，应当得到保障。请求驳回上诉，维持原判。 乙公司未予答辩。 唐某向一审法院提出诉讼请求为：1.卯公司作出的解除劳动合同决定；2.辰公司继续履行双方签订的内部退养协议书。 一审法院查明：巳公司产品设计资深工程师，主要从事齿轮箱设计工作。2005年5月25日，丙公司与唐某签订《商业秘密保密协议》，午公司的商业秘密，严格遵守规章制度中的相关规定，未公司相同或具竞争性的任何第三方的开发业务，不论任何原因离职之后两年内，申公司书面同意，不自创、合办、酉公司相同或戌公司相近或相竞争的业务，亥公司竞争对手的聘雇，甲23公司竞争对手直接或间接提供技术性、咨询性、顾问性的服务。2013年3月8日，双方签订最后一期劳动合同，约定期限自2013年4月1日起至2023年3月31日止，唐某负有保密和竞业限制义务，双方约定的保密和竞业限制协议为附件。之后，唐某离岗，丙公司按月支付内退生活费。 2017年5月10日，乙24公司书面申请内退。2017年5月12日，双方签订《内部退养协议书》，约定唐某书面提出申请，丙公司同意唐某自愿选择内部退养，退养后停发工资，改发内退生活费，每月应发7110元（包括个人负担的社会保险费、公积金、所得税），唐某内丙25公司相关规章制度，丁26公司的信誉和利益，保守知悉的商业秘密，戊27公司有权按照劳动法及规章制度进行处罚，直至解除劳动合同，不给予经济补偿，本协议为劳动合同附件，具有同等效力。 2017年7月，己28公司，乙公司按照3500元的标准按月报税。2018年4月18日，丙公司作出《关于员工唐某违纪处理的通告》，庚29公司利益相冲突的行为，造成不良影响，严重违反规章制度，依据《员工手册》7.8、8.1.3规定，予以解雇。《员工手册》7.8.7规定，对发生利益冲突行为的员工，原则上按严重违纪处理，可立即予以辞退。8.1.3规定，对于有严重违纪行为的员工，可予以立即解雇。 2018年5月21日，唐某向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会申诉，仲裁请求与本案一审诉讼请求一致。仲裁委员会决定终结审理后，唐某向法院起诉。一审中，一审法院追加乙公司作为第三人参加诉讼，辛30公司未出庭。 一审中，唐某陈述，其收入减少，家庭困难，必须找一份工作，壬31公司从事文字处理等杂事，工作时间不确定，每月固定工资3500元，癸32公司。丙公司陈述，乙公司子33公司员工，丑34公司高度竞争，唐某称只从事文员工作，不合常理。 一审第一次开庭时，寅35公司未提交解除劳动合同通知工会的证据，一审法院指令丙公司在庭后3日内提交相关材料，逾期不提交应承担相应法律后果。本案一审第二次开庭时，一审法院再次询问丙公司有无提交通知工会的材料，丙公司先答复“忘了这个事情了"，随后又答复“是有送到法院来的"。经核实，一审法院在第二次开庭前未收到丙公司所述的通知工会的材料，丙公司在第二次开庭后也未补充提供前述材料。 另查明，丙公司主营生产通用、高速、重型齿轮传动设备及工业成套设备；港口新型机械设备设计与制造，薄板连铸机制造，新能源设备制造等，工业机电一体化产品、成套设备及相关技术的研究与开发；销售自产产品，并提供相关技术研究与开发；销售自产产品，并提供相关技术及配套服务；道路普通货物运输。乙公司主营机电产品、普通机械、齿轮传动设备、仪器仪表的设计、生产、制造、销售；自营和代理各类商品和技术的进出口业务。 一审法院认为，卯36公司之间的劳动合同、《商业秘密保密协议》和《内部退养协议书》成立、有效。唐某是负有保密及竞业限制义务的技术人员，双方在《内部退养协议书》中也进行了重申。因此，唐某虽然已经离岗内退，但前述忠诚义务并未取消。辰37公司同意的情况下，巳38公司午39公司，不论其从事何种工作，也已经构成违约，壬公司作出的解除劳动合同决定，具有事实依据。但是，丙公司在一审法院指定的期限内未提交通知工会的相关证据，在一审法院第二次询问后既不主动核实情况，也不采取补救措施，未40公司的解雇行为违反法定程序，故唐某有权要求恢复劳动关系并继续履行内退协议。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条规定，一审法院判决：一、申41公司于2018年4月18日作出的《关于员工唐某违纪处理的通告》；二、丁某与唐某继续履行双方于2017年5月12日签订的《内部退养协议书》。一审案件受理费10元，予以免收。 二审审理期间，丙公司提交下列证据：1.拟与唐某解除劳动合同商榷函复印件，酉42公司与唐某解除劳动合同已通知工会。寅35公司仅找到该商榷函的复印件，戌43公司工会在复印件上加盖印章并予以说明。2.丙公司一审代理人单某的离职证明及工会商榷函，以证明单某在本案一审时正在进行离职交接，故没有将通知工会的材料向一审法院提交。唐某质证认为，对证据1的真实性无法确定，且与本案没有关联性。对证据2的真实性有异议，无法确定是否当时就存在。 本院认证如下：一审庭审中，亥44公司通知工会的材料有无提交，丙公司委托诉讼代理人先回答忘了这个事情，后又回答是有送到法院来的，但在甲45公司通知工会的相关材料，乙46公司在一审中未提交通知工会的材料。丙公司在二审中才提供拟与唐某解除劳动合同商榷函复印件，丙47公司在解除时即已及时通知工会。唐某对该证据的真实性不予认可，故本院对该证据不予采信。丙公司提交的单某的离职证明及工会商榷函与本案无关联性，本院亦不予采信。 双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。 本案二审的争议焦点为：丙公司与唐某解除劳动关系是否违反法律规定。 本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定：建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。丙公司在一审中未提交与唐某解除劳动关系通知工会的相应证据，不足以证明其在起诉前已经补正通知工会的程序。因此，丙公司未经通知工会即与唐某解除劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条及上述司法解释的规定，系违法解除。丙公司上诉主张其在当时已经通知工会故不构成违法解除劳动关系，证据不足，本院不予支持。 综上所述，丙公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，本院决定免予收取。 本判决为终审判决。 审判长　　袁某 审判员　　毕某 审判员　　王　熠 二〇一九年七月二十二日 书记员　　王某 本案法律依据 中华人民共和国劳动法(2018修正) 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第43条 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第48条 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第65条 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四) 第12条 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第39条 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第40条 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第170条1款1项 更多