苏某等虚假广告案

苏某等虚假广告案 关键词：刑事；虚假广告；非法经营；网络；刷单炒信 【相关法条】 《中华人民共和国刑法》 第二百二十二条　广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传，情节严重的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 第二百二十五条　违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 【案件索引】 一审：湖南省衡山县人民法院（2023）湘0423刑初157号（2024年5月24日） 【基本案情】 湖南省衡山县人民检察院指控：被告人苏某甲公司，主营业务是做“一件代发”网店业务。后业务扩展到助教业务（教开淘宝店的学员答疑解惑），软件业务（网店运营软件、商品代发软件），“刷单”“补单”业务（乙公司“刷单”控评），丙公司助教组、软件组、“刷单”组。苏某陆续招聘或将员工调岗至“刷单”组，组员有杨某某、韩某某等（均另案处理）。2020年，经学员介绍，苏某认识了被告人谭某某。谭某某组织刷手对苏某介绍的“刷单”“刷好评”业务进行操作。后因苏某推送的单量增大，丁公司，先后招聘员工廖某、李某等（均另案处理）在工作室处理“刷单”“刷好评”业务，通过组织“刷单”赚取佣金。苏某、谭某某违法所得均远超10万元。 公诉机关认为：被告人苏某、谭某某组织“刷单炒信”的行为已构成非法经营罪，且情节特别严重，应对二被告人在五年以上有期徒刑量刑。 被告人苏某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对指控的罪名有异议，认为应构成虚假广告罪，其系初犯，且退缴全部违法所得，请求法庭从轻处罚。 被告人苏某的辩护人提出：（1）本案被告人苏某等人“刷单炒信”的行为应定性为虚假广告罪。（2）苏某在本案中不属于正犯，其地位与作用小于被告人谭某某，有如实供述、认罪悔罪态度好等从轻处罚情节。（3）苏某的违法所得应减去发放给员工的工资。 被告人谭某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对指控的罪名及获利金额有异议，认为自己构成虚假广告罪，在本案中应系从犯，获利金额应扣除员工工资，其愿意退赃，系初犯，请求法庭从轻处罚。 被告人谭某某的辩护人提出：（1）被告人谭某某的行为应认定为虚假广告罪。（2）被告人谭某某应为从犯。（3）《司法鉴定意见书》的鉴定结论不能作为确定被告人谭某某获利的定案依据。（4）被告人谭某某没有犯罪前科，平时表现良好，主观恶性不大，请求法庭认定谭某某构成虚假广告罪，对其在有期徒刑二年以下量刑并缓期执行。 法院经审理查明：被告人苏某甲公司，后将法定代表人变更为员工邢某某。公司主营业务是做“一件代发”网店业务，后公司业务扩展到助教业务（教开淘宝店的学员答疑解惑），软件业务（网店运营软件、商品代发软件），“刷单”“补单”业务（乙公司“刷单”控评），丙公司助教组、软件组、“刷单”组。苏某陆续招聘或将员工调岗至“刷单”组，有杨某某、韩某某等人。2020年经学员介绍，苏某认识了被告人谭某某。谭某某组织刷手对苏某介绍的“刷单”“刷好评”业务进行操作。后因苏某推送的单量增大，丁公司，先后招聘员工廖某、戊公司处理“刷单”“刷好评”业务。苏某和谭某某通过组织“刷单”赚取佣金，根据“刷单”商品金额的大小确定佣金金额，从10元至20元不等，谭某某给刷手的佣金每单4元至8元不等。2022年1月至2023年7月，程某某、姜某某己公司下某网“刷单”“刷好评”订单，填写苏某自制的要求“刷单”商品的链接、二维码、商品标题、好评内容等表格，通过微信发给杨某某等“刷单”组员工，再由他们转发到由被告人谭某某作为群主的微信群，谭某某通过组建微信群组织龙某某、文某等刷手“刷单”“刷好评”赚取佣金，佣金金额根据“刷单”商品金额由谭某某确定，具体由员工廖某等人通过谭某某提供的4个工作微信号将“刷单”任务下发至各个刷手，刷手根据商家提供的链接及需“刷单”商品的关键词，庚公司，找到商品后，根据商家要求跟客服聊天，备注由商家指定的暗语，刷手付款购买该商品后，商家不会邮寄“刷单”对应的商品给刷手，而以价值较小的小礼品代替，刷手不会收到“刷单”对应的商品。完成“刷单”任务后，刷手将“刷单”的本金、佣金数额以及收款码发给廖某等人，他们汇总在表格里后发给谭某某，辛公司的“刷单”组，“刷单”组员工汇总后和商家对账，由商家支付商品价款和佣金。刷手收到本金和佣金后将剩余的钱微信转给谭某某，谭某某扣除佣金后，和“刷单”组结算，“刷单”组员工收取佣金后转给苏某，壬公司“刷单”组员工提供收款码收取本金及佣金后再与谭某某对账结算的情况。经鉴定，2022年1月至2023年7月，癸公司子公司“刷单”商品总金额达85372170.26元，丑公司“刷单”获得佣金共计1315118元，寅公司和刷手共获得佣金4234503元，寅公司获得佣金1278482.98元。 法院另查明：2022年1月至2023年6月，卯公司“刷单”组员工杨某某等发放工资366418.95元，其中韩某某等案发时已离职。2022年1月至2023年6月，辰公司员工李某某等工资32322.87元。 【裁判结果】 湖南省衡山县人民法院于2024年5月24日作出（2023）湘0423刑初157号刑事判决：一、被告人谭某某犯虚假广告罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20万元；二、被告人苏某犯虚假广告罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币20万元；三、追缴被告人苏某违法所得人民币948699元、谭某某违法所得人民币1246160元，上缴国库。宣判后，被告人苏某、谭某某均服判未上诉，公诉机关未抗诉，本案判决已生效。 【裁判理由】 法院生效判决认为：当对被告人犯罪性质出现争议时，应充分考量罪刑法定原则、罪责刑相适应原则，对相关法律规定的理解应注重刑法的谦抑性原则，不作扩大解释。二被告人的辩护人认为被告人苏某、谭某某不构成非法经营罪，应构成虚假广告罪，从多方面阐述了理由，充分考量了上述刑法原则，法院予以采纳。被告人苏某、谭某某违反国家广告经营管理规定，为网络电商提供“刷单炒信”服务，组织虚假交易、进行虚假宣传，情节严重，其行为均构成虚假广告罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控二被告人构成非法经营罪不当，对二被告人以虚假广告罪定罪处罚，与“刷单炒信”行为的社会危害性相称，更能体现罪责刑相适应原则。对辩护人王某提出的苏某系从犯、辩护人陈某某提出的谭某某系从犯的辩护意见，法院认为，二被告人均系本案“刷单”行为的组织者，在共同犯罪中所起作用相当，均系主犯，对二辩护人的该辩护意见均不予采纳。 本案法律依据 中华人民共和国刑法(2023修正)