甲公司、乙公司计算机软件著作权许可使用合同纠纷一审判决书

甲公司、乙公司计算机软件著作权许可使用合同纠纷一审判决书 广东省广州市天河区人民法院 民事判决书 (2023)粤0106民初772号 原告(反诉被告)：甲公司,住所地杭州市滨江区。 法定代表人：胡某，执行董事。 委托诉讼代理人：徐某，该公司员工。 委托诉讼代理人：李某甲，该公司员工。 被告(反诉原告)：丙公司，住所地深圳市南山区。 法定代表人：王某，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：於某，该公司员工。 委托诉讼代理人：汪某，该公司员工。 丁公司(以下简称甲23公司)戊公司(以下简称乙24公司)计算机软件著作权许可使用合同纠纷一案，本院立案后，己公司在法定期限内提起反诉，本院依法适用独任制普通程序，就本诉和反诉公开开庭进行了合并审理。庚公司委托诉讼代理人徐某、李某甲，己公司委托诉讼代理人於某、汪某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 庚公司向本院提出诉讼请求：1.被告立即支付欠付分成款共计人民币7094479.31元(以下币种均为人民币)；2.被告支付计算至清偿之日为止的违约金，暂计至2022年12月31日金额为1023010.66元；3.被告承担本案产生的公证费用6600元；4.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：一、原被告签署合同进行游戏推广合作，被告应及时向原告履行付某义务。2022年1月1日原告与被告签订了《游戏推广运营合作协议》，约定由被告对原告《梦幻西游》《大唐无双手游版》《镇魔曲》《一梦江湖》四款手游在指定的合作平台上进行推广，合作期限为2022年1月1日至2022年12月31日(均含当日)。根据协议第2.4.3及2.4.4条的约定，被告应在约定期限内向原告付某，否则应承担违约责任。第4.1条、4.2条、4.4条及附件二进一步明确了分期付某模式及付某期限，被告应在约定期限内向原告支付预付分成款及补足分成款(以下统称为分成款)，否则应承担违约责任。根据合作协议第7.2条约定，任一方没有充分、及时履行义务，给对方造成损失的，应赔偿对方由此遭受的直接经济损失。二、被告存在拒不支付及逾期支付分成款的违约行为，应承担违约责任。经统计，被告尚某付2022年8月分成款1020994.3元，2022年9月分成款3229644.51元，2022年10月分成款2548247.99元，2022年11月分成款295592.51元，总计被告拖欠原告分成款为7094479.31元，该些欠款产生的违约金为457517.45元(暂计至2022年12月31日)。而且，自合作以来，被告一直逾期支付分成款。2022年1月至8月期间，被告逾期已付的分成款共计15533594.75元，对应违约金为565493.21元。综上，鉴于被告严某反合作协议的约定，原告已于2022年11月15日与被告解除合作协议。现原告依法提起本案诉讼，恳请法院判如所请。 己公司辩称，一、被告无需承担逾期违约金1023010.66元。(一)被告无需支付分成预付某逾期违约金514500元。原告滥用市场支配地位，在合同缔约过程中，利用其是涉案游戏授权方的优势地位以及被告在交易合作上依赖原告授权的不平等地位，故意设定不平等的交易合作条件，合同条款显失公平，具体条款包括2.4.4、4.1、4.2、4.4。根据以上合同约定，被告须在每月28号前在原告账户中预存壹佰万元整，否则就要承担日千分之一的违约金，预存的100万元是预付性质，并不是实际已产生欠付的分成款，分成预付某是被告为积极履约的保证，就算没有预付某，原告也没有产生实际损失，原告就逾期支付分成预付某而主张日千分之一的违约金，该部分违约金高达514500元，占违约金总额的50.29%,约定逾期支付分成预付某的违约责任条款不应成为原告谋取暴利的工具，实有违公平及诚实信用原则。(二)被告无需支付分成款逾期违约金508510.66元。1．原告滥用市场支配地位，通过给被告设置不合理的交易条件，阻止双方的合作顺利履行，妄图剥夺被告的市场份额。2．原告的商务人员与被告有竞争关系的其他渠道商存在不法利益输送，原告方某务人员仅仅依靠“怀疑从重”等莫须有的理由认定被告在涉案游戏推广中有违规行为，单某停止合作，将被告的市场份额分给其利益渠道。3．原告方某务人员没有任何证据证明被告在合作中存在违规行为情况下，提前终止协议，造成被告已投入高额的游戏推广成本无法收回。4.2022年11月份应付分成款295592.51元，应付日期为2022年12月28日，而非原告主张的2022年11月28号。在2022年10月28日原告商务对接人明确要与被告提前终止合作，且2022年11月15日原告通过邮件称“于2022年11月16日15时终止合作”。在此情况下，被告不应在2022年11月28日再支付分成预付某1000000元；根据协议第2.4.3及2.4.4条约定，双方于2022年12月7日对账结算，我方于2022月12月16日收到原告开具的发票，故应付日期应为2022年12月28日。基于以上原因，被告为保护自身合法权益，暂停支付分成款，不构成逾期违约。三、即使被告构成应付分成款逾期违约，原告主张的违约金的金额过高，应按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的2022年1年期LPR的3.65%-3.7%计算。原告并未提交证据证明除资金占用利息损失之外的其他实际损失，被告逾期支付应付分成款给原告造成的损失是资金占用期间的利息损失，即银行贷款利息，违约金计付标准按此计算足以弥补原告的损失。请求法院予以调整。四、被告无需支付公证费6600元。原告除发票外未提供其他证据加以佐证，不能证明公证事项真实发生，且不能证明与本案具有直接联系；原告要求被告承担的公证费不是必须发生的费用，没有合同依据。另补充，原告商务所称说明在2022年2月16日双方签订的合作协议才生效，因此合同约定2022年1月5日被告应支付预付分成款100万元没有事实依据。 己公司向本院提出反诉请求：1.原告向某赔偿损失2218384.88元；2.原告承担本案的诉讼费。事实和理由：2022年1月1日被告与原告签订了《游戏授权推广运营合作协议》，约定由被告对原告《梦幻西游》《大唐无双手游版》《镇魔曲》《一梦江湖》四款手游在合作平台上进行推广、运营，合作期限为2022年1月1日至2022年12月31日(均含当日)。2022年10月27日，原告在未与被告协商一致的情况下，单某提出要提前终止游戏《梦幻西游》的合作，导致被告众多游戏用户无法充值，2022年11月5日至12月31日原告单某中断该游戏合作达57天。2022年11月15日，原告在未与被告协商一致的情况下，单某提前终止了游戏《大唐无双手游版》《镇魔曲》《一梦江湖》的合作，导致被告众多游戏用户无法充值，2022年11月16日至12月31日原告单某中断双方上述三个游戏的合作达45天左右。合作协议签订后，被告前期投入了大量的人力物力财力，对合作游戏进行了推广、运营，付出了高额的推广、运营成本，因原告提前终止合作，致使被告已推广到位的付费用户失去了充值机会，且被告已投入高额的游戏推广成本无法收回，导致最终无法收取应得的分成收益，并严重影响了被告的品牌商誉，经测算，此部分损失合计高达2218384.88元。原告未按照合同约定履约以及违反诚实信用原则，单某提前终止合作，给被告造成了巨大损失，为维护被告合法权益，故诉至法院，请求法院支持被告的反诉请求。 庚公司就反诉辩称，一、乙24公司存在逾期付某的情形，甲23公司终止《梦幻西游》合作，并未违反合同约定。二、辛公司逾期付某的情形，乙24公司运营违规的行为也已触发《梦幻西游》合作终止的条件。三、乙24公司持续拖欠合作款，甲23公司依据案涉合同第2.4.4条单方解除合同合法有据，壬公司所称违约解除的情形。四、甲23公司不存在任何违约行为，不应承担违约解除的损失赔偿责任。综上，请求依法驳回被告的全部反诉请求。 本院经审理认定如下事实：2022年1月1日，原告(甲方)与被告(乙方)签订《游戏授权推广运营合作协议》，约定原告授权被告在合作平台上发布并宣传推广及运营原告《梦幻西游》《手游，并对因被告宣传、推广、运营合作游戏所带来的终端用户在合作游戏内产生的可分配收益按比例进行分成，合作期限自2022年1月1日至2022年12月31日(均含当日)，合作区域仅限于中国大陆(不包含香港、澳门、台湾)。 协议另订明以下主要条款：2.4.2根据合作游戏运营的具体情况，甲方有权以书面形式(包括电子邮件)单方调整上述分成比例，乙方对此无异议，双方按照调整后最新的分成比例进行后续分成款(包括尚未完成结算的分成款)的结算与支付。双方可在协议期限内再次协商调整上述支付渠道的渠道费率。就变更的支付渠道的渠道费率，双方在达成一致意见后应签署变更协议。2.4.3结算周期：乙方对甲方的结算周期为1个月(即按公历自然月计算，每月1日零时至当月最后一天24时整为一个结算周期)。乙方在每个自然月第5个工作日之前向甲方提供上一个结算周期的结算数据。如甲方对结算数据、结算金额有异议，以书面方式(电子邮件)提出，并且乙方应自收到甲方书面异议后的2个工作日内进行复核并将复核的详细依据及复核结果通知甲方。2.4.4对确认无误的结算数据，甲方应在双方确认后的7个工作日内向乙方出具同等金额的增值税专用发票(税点：6%，税目：信息服务费)。乙方在当月的28日前将对应款项支付至甲方指定的银行账号中。乙方如逾期支付的，则每逾期一天应按照逾期支付金额的1‰向甲方支付违约金，并且甲方有权以单方通知(含电子邮件方式)的形式立即解除本协议；若乙方逾期支付超过15天的，甲方有权将合作游戏的收费技术接口由乙方SDK切换至甲方SDK，并由甲方先行收取可分配收益并扣除乙方逾期支付的款项及违约金和相关损失后，癸公司向乙方结算乙方分成款，此种情况下不视为甲方违约。结算之前，乙方需按甲方要求，提供可抵扣的与逾期支付的款项等额的增值税专用发票。 3.2.9乙方不得从事下列违规行为：……m.未经甲方事先书面许可，以线上或/及线下等任何渠道进行充值返利、折扣充值、充值送礼或于合作游戏内进行渠道推广等任何不正当竞争方式、手段或形式进行推广、导入用户；……p.其他违规推广、运营合作游戏的行为。3.2.10如乙方违反3.2.9中任一项义务，乙方须向甲方支付违约金10万元/次；除支付违约金外，甲方有权将合作游戏根据2.4.4条约定可切换为甲方SDK或将乙方渠道用户引导至甲方渠道，暂停乙方渠道的合作游戏相关服务，直至以单方通知的形式(包括电子邮件)解除本协议。如因此造成任何损失、投诉、索赔、诉讼等后果，乙方应予以全额承担。如因此给甲方或/子公司以及第三方(包括用户)造成损失的，乙方应予以全额赔偿。对乙方违约牟取的单边利益，将作为违约金全部支付给甲方。 4.1针对附件二“合作游戏清单”中的备注为“预付某合作游戏”的合作游戏(以下简称“预付游戏”)，乙方须在2022年1月5日前向甲方支付预付某壹佰万元整，预付某用于抵扣乙方应向甲方支付该等预付游戏的分成款。4.2双方按照2.4条约定对可分配收益进行分成，在甲方向乙方出具同等金额的增值税专用发票后，甲方即可从乙方向甲方支付之预付某中直接扣除合作游戏的甲方月分成款。抵扣完毕后，乙方须保证在当月28号前将预付某补足至壹佰万元整。4.4如预付某不足以抵扣当月合作游戏的甲方月分成款，视为乙方未能向甲方全额支付月分成款，乙方须在本协议2.4.4条约定期限内向甲方补足支付月分成款，并须在当月28号前将预付某补足至壹佰万元整。如乙方逾期向甲方支付预付某、分成款的，甲方有权按2.4.4条及本协议其他条款约定要求乙方承担违约责任。4.5若合作游戏全部停止运营(包括但不限于因原合同合作期限到期、提前终止原合同等原因)，甲方须在关停最后一款合作游戏的充值服务且乙方向甲方支付全部须向甲方支付的款项之日起的30个工作日内，将剩余的乙方预付某(如有)归还乙方，双方另有约定除外。 7.1任何一方没有充分、及时履行义务的，另一方有权书面通知要求其在指定的期限内纠正其违约行为，并采取充分、有效、及时的措施消除违约后果，并应当承担违约责任；给对方造成损失的，应赔偿对方由此遭受的直接经济损失。如违约方在收到守约方的书面通知后30日内未按守约方的要求纠正其违约行为的，守约方有权终止本协议并要求违约方赔偿经济损失。 8.1以下情况出现，则协议终止：……(4)甲方根据合作游戏的运营情况决定就全部游戏终止与乙方合作。 协议附件二合作游戏清单列明合作游戏《梦幻西游》分成比例(甲方：乙方)为70%：30%，《大唐无双手游版》《镇魔曲》《一梦江湖》分成比例(甲方：乙方)均为50%：50%。 合作运营期间，双方通过电子邮件对账，确认被告应向原告支付游戏分成款2022年1月1649131.41元、2月1291996.2元、3月1529413.08元、4月2175839.15元、5月1718910.15元、6月2294086.79元、7月2874217.97元、8月3020994.3元、9月3229644.51元、10月2548247.99元、11月295592.51元。被告确认尚欠原告分成款合计7094479.31元。 原告先后于2022年9月16日、10月14日、11月25日、12月2日、12月8日开具2022年8月、9月、10月(《梦幻西游》《大唐无双手游版》《镇魔曲》三款游戏)、10月(《一梦江湖》游戏)、11月发票，被告于9月20日、10月18日、12月5日、12月6日、12月12日签收。 原告就其主张的违约金，提交被告欠款及违约金计算表列明月份、应付分成款金额、已付金额、欠款金额、应付日期、违约金暂计截止日期、逾期天数、违约金标准、违约金等，详见附表。原告主张按协议第2.4.4约定的每日千分之一标准计付。 双方提交的微信聊天记录显示，2022年3月2日，原告表示合同已经签完，问100万预付某这周内能否支付，被告商务吴某表示下周给安排。3月22日，原告商务向某商务吴某催款，要求在28号前付齐上一结算月的分成款并补齐预付某至100万，并结清1月分成款，吴某表示已申请、没问题。4月起至10月期间，原告商务多次在微信群内提醒、催促被告支付分成款及补齐预付某，吴某表示尽快。 2022年10月8日至11月16日，原告商务发送流程图片、宣传信息、聊天记录截图，称运维查询到有违规拉人以及充返的情况，现在内部对违规行为抓得比较严，产品意向提前终止合作，吴某解释没有涉及折扣、去游戏内拉人，链接9月中旬就停，表示不接受，认为之前原告从来没有说帮忙开神兽是违规，网易自己官方CPS都是抽神兽、折扣返利。 2022年10月27日，原告向某发送电子邮件《〈梦幻西游〉手游-快发助手渠道违规行为处理通知-涉及提前终止合作》，认为渠道存在逾期付某及线上、线下渠道通过折扣充值方式进行推广导入用户的违规行为，原告根据游戏运营情况决定终止《梦幻西游》的合作，另要求被告立即支付2022年8月分成款以及100万元预付某。同月28日，快发平台发送《梦幻西游》手游快发助手渠道版本终止运营通知。 2022年11月15日，原告向某发送电子邮件《3款产品终止合作的通知及相关停运公告》，认为渠道存在逾期付某及支付预付某的行为，原告根据被告行为及游戏运营情况决定终止《大唐无双手游版》《镇魔曲》《一梦江湖》三款手游的合作并解除涉案协议，另要求被告立即支付2022年8月、9月分成款以及100万元预付某。李某乙在微信回复称前述邮件收到，认为被告逾期付某本质原因是双方对《梦幻西游》提前终止合作处理意见不统一，称“网易就是想停我们的，所以是何原因都没所谓”，原告商务回复要单独看待两件事，李某乙则认为其他违规渠道没有关停、是单渠道处理。 2022年11月30日，原告向某发送电子邮件《关于尽快支付拖欠合作分成款的法律函》，认为被告超期未付某项7798886.8元已构成违约，要求立即支付欠款及逾期违约金。 被告另提交以下证据：1.2022年10月14日被告员工高某与张某的微信聊天记录；2.2022年10月18日高某与会长魏某的微信聊天记录；3.2022年10月18日高某与旺火平台的微信聊天记录。原告以被告未提交原件为由对其真实性不予确认，对聊天对象无法确认，针对原告的言论本身来源不明，案外渠道是否存在折扣包神兽行为与本案无关，无法证明原告与案外渠道勾结恶意终止合作，证据亦显示原告对其他平台也做了关停处理。庭审中，被告称高某既是被告商务，主要负责被告的下游渠道，也是游戏玩家。被告于某后就上述聊天记录补充提交了(2023)川国公证字第82566号公证书。 被告就其反诉主张的损失提交计算表，主张基于合同继续履行，以《梦幻西游》《镇魔曲》《一梦江湖》《大唐无双手游版》以关停时间及合同和被告的分成金额计算可获得预期利益损失2218384.88元。 原告就本案公证费已提交发票5张，金额合计11000元。 本案审理过程中，甲23公司申请财产保全，本院已于2023年2月6日作出(2023)粤0106民初772号民事裁定，丑公司银行存款8128489.97元或查封、扣押其等值财产。 另查明，2021年4月28日，原告商某称“这边大话又被查到违规”“历史第15次”，截图内容涉及渠道违规拉人，称“当时产品给是是扣除当月流水结算、关停合作二选一”“这时候需要的是你自证清白，产品只会选择有疑从重”“一而再出现，产品也是有容忍度的。违规得不到改善”。 本院认为，甲23公司与乙24公司签订的《游戏授权推广运营合作协议》性质上属于计算机软件著作权许可使用合同，寅公司，基于四款游戏的合作运营达成涉案协议，本院认定系双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应依约履行。 《中华人民共和国民法典》第四百九十条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立。涉案合同载明于2022年1月1日签订，双方已于当月开始游戏合作运营，卯公司辰公司使用，乙24公司巳公司履行的主要义务。即使双方实际于2022年2月才完成签章，亦不影响本案合同成立及生效时间。乙24公司主张合同中预付某、违约金等条款显失公平，但并无证据证明导致双方利益显著失衡，且涉案合同已经履行一年有余，乙24公司并未在法定期限内提起撤销之诉，其抗辩依法不能成立。 午公司单方解除合同是否符合约定。首先，未公司申公司支付预付分成款、补足预付分成款以及支付分成款，甲23公司对此已通过微信等方式提醒、催款，酉公司自游戏合作运营以来一直存在逾期支付，其行为已构成严某约且违约在先。其次，在案证据可以证明就《梦幻西游》游戏合作运营过程中，甲23公司已就查询到的平台存在拉人、戌公司发送相关数据及证据，乙24公司商务吴某对真实性并无异议，在案证据亦未显示系他人所为，亥公司行为已违反合同第3.2.9条规定，至于甲23公司处理与本案合同履行并无关联，乙24公司据此提出抗辩亦不能成立。最后，合同第7.1条所约乙24公司违约责任的承担。该条作为涉案协议违约责任一般条款，与2.4.4条逾期结算导致单方解除的约定、3.2.10条违规行为导致单方解除的约定，二者属于一般与特殊关系。在乙24公司一直逾期支付预付分成款、补足预付分成款以及支付分成款的情况下，乙24公司就《梦幻西游》运营是否存在违规行为，丙25公司依据2.4.4条单方解除权的行使。综上，甲23公司先后发函终止《梦幻西游》以及《大唐无双手游版》《镇魔曲》《一梦江湖》的合作并解除涉案协议符合约定，丁26公司之日解除。甲23公司戊27公司支付所欠分成款7094479.31元有理，本院予以支持。乙24公司己28公司违约在先不能成立，庚29公司赔偿损失缺乏事实依据，本院对此不予支持。 关于违约金是否过高。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》第六十五条第一款、第二款规定，当事人主张约定的违约金过分高于违约造成的损失，请求予以适当减少的，人民法院应当以民法典第五百八十四条规定的损失为基础，兼顾合同主体、交易类型、合同的履行情况、当事人的过错程度、履约背景等因素，遵循公平原则和诚信原则进行衡量，并作出裁判。约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，人民法院一般可以认定为过分高于造成的损失。甲23公司辛30公司因逾期支付预付分成款、分成款所应承担的违约金虽符合约定，但每日千分之一的标准过高，本院基于公平原则，综合考虑本案为著作权许可使用合同、合同履行情况、乙24公司过错明显等，依法调整为按每日万分之五计付。壬31公司于2022年11月15日发函解除合同，并于同月30日再次发函要求支付欠付分成款亦属合理，癸32公司提交计算表中第一部分所涉款项的违约金应计至2022年11月30日止为宜，本院经核算为122341.54元，与第二部分违约金282746.6元合计共为405088.14元，乙24公司另需以欠付分成款7094479.31元为基数，自2022年12月1日起按每日万分之五计付违约金至实际清偿之日止。对于超出数额部分，本院不予支持。 关于公证费。甲23公司另主张公证费并无合同依据，本院对此不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第六条、第四百九十条、第五百零九条、第五百六十二条、第五百六十五条、第五百七十七条、第五百七十九条、第五百八十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》第六十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款之规定，判决如下： 一、戊公司于本判决发生子33公司支付游戏分成款7094479.31元； 二、戊公司于本判决发生子33公司支付违约金(暂计至2022年11月30日金额为405088.14元，自2022年12月1日起以7094479.31元为基数，按每日万分之五计至实际清偿之日止)； 三、丑34公司的其他诉讼请求； 四、寅35公司的全部反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十四条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费68669元、保全申请费5000元，丁公司负担4372元，戊公司负担69297元(被告于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳该费用)；反诉受理费12273.5元(已减半收取)，戊公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。 审 判 员 童宙轲 二〇二四年一月五日 法官助理 王 越 书 记 员 王 焱 附表： 本案法律依据 中华人民共和国民法典 第490条 中华人民共和国民法典 第509条 中华人民共和国民法典 第562条 中华人民共和国民法典 第565条 中华人民共和国民法典 第577条 中华人民共和国民法典 第579条 中华人民共和国民法典 第584条 中华人民共和国民法典 第585条 更多