甲公司乙公司等利用其发现的植物新品种进行不正当竞争纠纷案

甲公司乙公司等利用其发现的植物新品种进行不正当竞争纠纷案 【要点提示】 根据《中华人民共和国民法通则》第九十七条的规定，发现权只是对发现者个人或集体给予的一种荣誉权和被奖励权，不能转让也不能继受取得。 根据《中华人民共和国植物新品种保护条例》第三条和第三十一条的规定，植物新品种权的取得，必须依法定程序进行，非经法定程序由国务院农业、林业行政部门授权，任何个人或单位不能以任何其他方式原始取得品种权。 【案例索引】 一审：湖南省常德市中级人民法院[2004]常民三初字第9号（2004年9月22日） 二审：湖南省高级人民法院[2004]湘高法民三终字第82号（2004年12月23日） 【案情】 丙公司（以下简称丙公司）。 丁公司（以下简称丁公司）。 被告张某，男。 被告张某2，男。 戊公司己公司常德店（以下简称家润多常德店）。 戊公司己公司郴州店（以下简称家润多郴州店）。 戊公司己公司朝阳店（以下简称家润多朝阳店）。 庚公司东塘店（以下简称通程控股东塘店）。 辛公司己公司新中路店（以下简称华银旺和新中路店）。 壬公司己公司（以下简称壬公司）。 癸公司己公司解放路店（以下简称华银旺和解放路店）。 子公司己公司湘潭粮贸店（以下简称子公司粮贸店）。 原告诉称，“桃源大叶”丑公司法定代表人卢某于1969年秋发现，后在卢某的主持研究下，该品种开始系统繁育、推广，并于1991年通过了农作物品种审定，该研究成果多次在湖南省内获奖。丙公司以“桃源大叶”茶为原料生产的“野茶王”、“野茶”．系列产品行销全国及世界各国，并逐渐成为桃源特产，受到消费者的好评。寅公司在其产品包装及网站中伪造产地，卯公司的“野茶王”、“野茶”系列名牌，并在其编写的《茶与茶文化概论》一书以及网页上进行虚假宣传，属于不正当竞争。辰公司立即停止在其产巳公司知名商品特有名称“野茶王”、“野茶”相近似的名称“野针王”、“野针毛尖”、“野针绿茶”及“野茶王”的不正当竞争行为，即销毁现有相关产品包装，删除相关网页内容；午公司立即停止在其产品包装及相关网页中伪造产地，对其商品质量做虚假表示的不正当竞争行为；午公司立即停止利用其组编的《茶与茶文化概论》中对其茶叶原料、未公司发现、选育、定名、鉴定和审定的科研成果“桃源大叶”野生茶树品种及茶叶进行的捏造事实，申公司商业信誉的不正当竞争行为，销毁该书；午公司酉公司造成的经济损失300 000元；午公司在《湖南日报》、《中国茶叶》杂志及其互联网http：／／www．yiqingyuan．com、http：www．yqytea．com、http／／www．yqytea．com．cn、http：／／yingyuan．com．cn的显著位置刊登致歉声明，戌公司恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并承担相关费用；亥公司生产的怡清源牌“野针王”、“野茶王”、“野针毛尖”、“野茶毛尖”及“野针绿茶”系列产品。 寅公司辩称：丙公司对“桃源大叶”茶没有品种发现权；丁公司生产的“野针王”、“野针毛尖”、“野针绿茶”、“野茶毛尖”不构成对“野茶王”、“野茶”名称权的侵犯；丁公司未伪造“桃源大叶”的产地，不构成不正当竞争。甲23公司的诉讼请求。 被告张某辩称：乙24公司的茶叶了，甲23公司对其的诉讼请求。 被告家润多常德店、家润多郴州店、家润多朝阳店、华银旺和新中路店、通程控股东塘店、壬公司、华银旺和解放路店、子公司粮贸店辩称：丁公司与其仅是场地租赁关系，丙25公司自行组织，丁26公司对其的诉讼请求。 被告张某2未进行答辩。 湖南省常德市中级人民法院经审理查明： 1969年秋，桃源县太平铺公社茶场职工卢某、黄汉元等在桃源县太平铺公社陆家冲大队齐家冲生产队（现桃源县太平铺乡陆家冲村齐家冲组）的深山中发现一株“桃源大叶”母本野生茶树。后又于1974年在该乡洞溪村发现一株类似野生的中叶茶树。卢某及研究人员经过五年多对该野生大叶茶树的保护观察并记录下其生物学特征。1976年在原湖南农学院副教授朱先明的指导下，卢某在桃源县太平铺公社茶场进行“桃源大叶”茶树的短穗扦插育苗实验获得成功。然后该茶树品种才开始系统繁育、推广。 1987年，湖南省科学技术委员会指定下达了湖南省桃源县茶叶良种站（亦称湖南省桃源县茶树良种站，以下简称桃源县茶叶良种站）、湖南农学院茶叶研究所为主要承担单位，卢某、唐明德、袁春华为主要研究人员的《桃源县大叶茶新品种选育》省级重大科研项目《科技三项计划项目计划任务书》，项目研究时间为1987年至1990年。期间经湖南农学院茶叶研究所、桃源县茶叶良种站申报，湖南省教育委员会主持、湖南省科学技术委员会组织于1989年12月12日对卢某等为主研究的科技成果《桃源一、二号茶树良种选育研究》进行了科技成果鉴定，作出了[1989]湘科鉴字第127号《科学技术成果鉴定书》，认定该品种具有高产、优质、抗逆性强等特点，该研究设计合理，资料齐全、数据可靠，符合选育新品种的程序要求。建议在总结区域试验材料后，将两个品种向湖南省农作物品种审定委员会申请品种审定，并继续完善栽培、加工配套技术的研究。 1991年10月，桃源县茶叶良种站向常德市农作物品种审定小组申请农作物品种审定。1992年1月，常德市农作物品种审定小组审定“桃源大叶”茶为合格新品种并以第四号通告予以公布。同月，湖南省农作物品种审定委员会核发了品审证字第107号（1）《农作物品种审定合格证书》，载明“湖南省桃源县茶叶良种站：你单位与湖南农学院茶叶所选育的茶树新品种‘桃源大叶’经审定合格，准予推广”，并以该委第八号通告予以公布。1993年6月，桃源县茶叶良种站主要研究人员卢某等主持的科研项目《“桃源大叶”茶树良种选育》获常德市科学技术进步二等奖。同年9月，卢某作为主要研究人员因科技成果《“桃源大叶”茶树良种选育》获湖南省科学技术进步四等奖。同年10月，“桃源大叶”茶研究科技成果人选湖南省科学技术委员会组编的《湖南重大科技成果选集》，载明完成单位为桃源县茶叶良种站，主要完成人员为卢某、唐明德等。1994年5月，桃源县茶叶良种站的“桃源大叶”茶荣获1994年湖南省新技术新产品交易会颁发的1994湖南省科技创新金奖。1995年4月又获1995国际食品及加工技术博览会金奖。 戊27公司自1982年以来，以“桃源大叶”茶为原料生产的“野茶王”、“野茶”等大叶茶系列产品，先后多次获奖并逐渐成为桃源特产且在市场中受到消费者的好评。自1996年以来，丁公司生产的“野针毛尖”、“野针绿茶”在其产品包装袋上以“怡清源野针毛尖产于层峦叠嶂、四季云雾缭绕的武陵山脉湖南怡清源优质野针茶基地。野针王茶树品种是在桃源发现的野生大叶茶树资源，通过系统选育而成的优良品种……”进行广告宣传。其产品“野茶毛尖”则在其包装袋上注明“本品以桃源野茶大叶为原料”。己28公司庚29公司生产的商品名称相同的“野茶王”。丁公司还在其组编的《茶与茶文化概论》一书第三章第二节介绍我国茶树优良品种“桃源大叶”为“1976年4月5日，湖南农业大学茶学专家朱先明教授一行在考察湖南武陵山脉一带茶园生态环境时，在湖南常德桃源县太平铺乡陆家冲村的一个山坡上，发现了一株野茶。……之后，湖南省科学技术厅组织专家进行品种鉴定和内含物分析，中国工程院院士刘更另、湖南省乡镇企业局局长龙新平对该野茶品种进行了专项研究。……1986年12月，朱先明教授和常德市农业局、桃源县茶叶集团决定该品种取名为‘桃源大叶’”。该书同章同节第二十五页中介绍“野针王”为“……丁公司专家组从野生‘桃源大叶’品种中经无性繁殖选育出，该品种是我国优良的地方大叶绿茶品种……”。该书第四章第一节的第三十九页把“桃源茶”介绍为“……该地区是有名‘桃源大叶’品种、怡清源野针王品种的主产区……”。丁公司在其开办的互联网站http：／／www．yiqingyuan．com、http：／／www．yqytea．com、http：／／www．yqytec．com．cn、http：／／yiqingyuan．com．cn亦进行了同样的宣传。丙公司在张某、张某2开办的茶行，在家润多常德店、家润多郴州店、通程控股东塘店、华银旺和新中路店、壬公司、华银旺和解放路店、子公司辛30公司生产的“野针毛尖”或“野茶毛尖”、“野针绿茶”或“野茶王”茶叶，并由上述销售单位开具丁销售发票。 1987年5月，桃源县壬31公司政管理局申请开办经济性质为集体所有制的桃源县太平铺茶叶良种站。1989年9月变更名称为湖南省桃源县茶叶良种站。1996年11月，癸32公司政管理局申请注销登记，子33公司。桃源县人民政府农村工作办公室同意原桃源县茶叶良种站人员组成股东，仍从事茶叶种植研究。丑34公司负责。同时以卢某、卢宏高、卢立群、唐春先、寅35公司。 【审判】 常德市中级人民法院经审理认为： 湖南省桃源县茶叶良种站的卢某等研究人员和在原湖南农学院茶叶研究所的研究人员的协助下从上世纪60年代末以来发现、繁育、推广了“桃源大叶”茶树品种，经过常德市、湖南省相关职能部门确认“桃源大叶”为茶树新品种。因此“桃源大叶”茶属于湖南省桃源县茶叶良种站发现的茶树新品种，湖南农学院茶叶研究所在该茶树新品种的繁育、推广上起到了一定的协助作用，因此，桃源县茶叶良种站和湖南农学院茶叶研究所共同对“桃源大叶”茶享有品种发现权。 1996年11月，经湖南省桃源县茶叶良种站的申请，报桃源县相关职能部门同意，在接受湖南省桃源县茶叶良种站的财产和债务的前提下，卯36公司。丙公司的验资报告就是湖南省桃源县茶叶良种站1996年10月的《资产负债表》，主管部门桃源县人民政府农村工作办公室亦出具《证明》证实湖南省桃源县茶叶良种站除国家投资55 882元外，其余全部为卢某所办场的历年生产积累。因此，丙公司与湖南省桃源县茶叶良种站有财产上的继受关系。辰37公司成立时未明确“桃源大叶”茶的品种权的归属，但“桃源大叶”巳38公司的法定代表人，桃源县的相关职能部门也认可“桃源大叶”午39公司，且现在“桃源大叶”茶的开发、未40公司继续进行。从1996年至今没有其他民事主体主张“桃源大叶”茶的品种发现权。因此，丙公司申41公司实际上继受了湖南省桃源县茶叶良种站享有的“桃源大叶”茶树的品种发现权。 丁公司不具有“桃源大叶”茶的品种发现权，也未通过协议取得“桃源大叶”品种的使用权，丁公司提供的证据不能证明其可以使用“桃源大叶”品种，其生产的“野针毛尖”、“野针绿茶”、“野茶毛尖”等茶叶产品包装袋上利用“桃源大叶”品种进行广告宣传、注明上述茶叶产品的制作成分为“桃源大叶”及在其开办的网站内使用“桃源大叶”品种进行广告宣传的行为构成不正当竞争。丁公司提供的证据不能证实其茶叶产品的产地在桃源县境内。丁公司的酉42公司茶叶产品的制作成分就是“桃源大叶”，其茶叶原料的产地就在桃源县境内。依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条第四项“在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引入误解的虚假表示。”及第九条第一款“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引入误解的虚假宣传。”的规定，丁公司戌43公司的“桃源大叶”茶树品种发现权的侵犯。丙公司亥44公司存在上述不正当竞争行为。丁公司应当在其生产的“野针毛尖”、“野针绿茶”、“野茶毛尖”等茶叶产品的包装袋上及开办的网站中停止利用“桃源大叶”品种进行广告宣传的行为。 丙公司以“桃源大叶”为制作成分的“野茶王”、“野茶”系列产品，甲45公司多年的经营、推广，已经在我国茶叶市场上有了一定的知名度，并为相关公众所知悉，而且“野茶王”、“野茶”的商品名称是独创的，这种商品名称对商品的质量、原料、功能、用途等特点有一定的叙述性，不是商品的通用名称，也不是约定俗成的商品名称，乙46公司的“野茶王”、“野茶”系列茶叶产品可以认定为知名商品。按照《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条第二项“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品”的规定，根据本案查证属实的事实，丙47公司生产的“野茶王”茶叶产品，丁48公司戊49公司生产的名称相同的“野茶王”茶叶产品。丁公司生产有以“野针王”命名的茶叶产品，因在我国茶叶界“针”与“茶”的含义是相同的，如我国名茶中的“君山银针”、“连云山金针”等，己50公司生产的“野针王”丙公司的茶叶产品的名称相近似，庚51公司辛52公司的茶叶产品。“野茶”壬53公司依据其产品的制作成分命名的茶叶产品，癸54公司没有生产过以“野茶”命名的茶叶产品，丁公司生产的“野针毛尖”、“野针绿茶”、“野茶毛尖”子55公司的茶叶产品的名称不相同或相近似，不会使消费者或同业者造成误认，丙公司丑56公司停止生产“野针毛尖”、“野针绿茶”、“野茶毛尖”等茶叶产品的请求不能予以支持。丁公司生产的“野针王”寅57公司生产的“野茶王”茶叶产品特有名称的侵犯，丁公司应当停止“野针王”茶叶产品的生产、销售。 商业信誉是从商业角度对经营者的能力、品德等作出的积极社会评价。经营业绩与商业信誉相互之间是互生共长的关系，商业信誉在经营中产生，良好的商业信誉促生良好的经营业绩，良好的经营业绩又进一步确立良好的商业信誉。卯58公司的法定代表人卢某经过多年的潜心研究、推广的“桃源大叶”茶树新品种，辰59公司利用其组编的《茶与茶文化概论》巳60公司发现、选育、定名、鉴定和审定的科研成果“桃源大叶”野生茶树品种及茶叶产品作出了与客观事实不符的叙述。丙公司丁公司虽同为茶叶生产加工及销售企业，双方有竞争关系存在，丁公司组编该书存在主观过错，将虚假事实利用其组编的书籍向不特定的客户或同行业的其他竞争者进行传播，能够造成消费者午61公司享有“桃源大叶”茶树新品种的使用权。但依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第十四条“经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”的规定，丁公司未62公司的商业信誉和商业声誉。申63公司对“桃源大叶”享有品种发现权，酉64公司的利益，也属于利用组编书籍对其生产的茶叶产品进行广告宣传的不正当竞争行为，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款（一）、（九）、（十）的规定，丁公司停止侵权的行为应当是按照其组编该书籍的发行印数收回该书并进行销毁。 丙公司在张某、张某2开办的茶行，在家润多常德店、家润多郴州店、通程控股东塘店、华银旺和新中路店、壬公司、华银旺和解放路店、子公司辛30公司生产的“野针毛尖”或“野茶毛尖”或“野针绿茶”或“野茶王”茶叶商品，并由上述销售单位开具有销售发票，戌65公司有场地或柜台租赁协议，亥66公司茶叶产品的理由不能成立。甲67公司生产的有虚假广告宣传行为的“野针毛尖”或“野茶毛尖”、“野针绿茶”茶叶产品，乙68公司生产的“野茶王”商品名称相同的茶丙69公司生产的“野针王”茶叶产品。 依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十条关于“经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。”的规定，2003年11月21日《湖南日报》在头版以《茶“道”》丁70公司在第五届农业博览会上接待销售商80多家，订单已超过1000多万元。根据新闻报道的特点，应当是真实的。丁公司辩称只是新闻报道，实际未获得所报道的利润的理由不能成立。虽然新闻报道是真实的，戊71公司己72公司在生产“野茶王”或生产与其“野茶王”名称相近似的“野针王”茶叶产品获得利润的金额。丁公司在参加第五届农业博览会时销售的是系列茶叶产品，因此在确定具体赔偿金额时应当综合考虑上述因素、丁公司的销售成本及市场的其他不可预测的因素，乙46公司丑56公司赔偿经济损失300 000元的请求应当予以减少．综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第五条第四项、第九条第一款、第五条第二项、第十四条、第二十条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款（一）、（九）、（十）之规定，判决如下： 一、丁公司于本判决生效后立即停止在其茶叶产品包装袋及其互联网站相关网页中利用“桃源大叶”茶树品种进行广告宣传的行为，停止对其茶叶产品产地及茶叶产品制作成分做虚假宣传的广告行为，即销毁利用“桃源大叶”品种进行广告宣传的包装袋并删除网页中有关利用“桃源大叶”进行广告宣传的内容； 二、丁公司于本判决生效后五13内按其组编的《茶与茶文化概论》的发行数收回该书并销毁； 三、丁公司庚73公司经济损失100 000元； 四、丁公司在《中国茶叶》杂志及其开办的互联网站http：／／www．yiqingyuan．com、http：www．yqytea．com、http：／／www．yqytea．com．cn、http：／／yiqingyuan．com．cn刊登经本院审核的致歉声明，并承担刊登致歉声明的相关费用； 五、张某、张某2、家润多常德店、家润多郴州店、家润多朝阳店、通程控股东塘店、华银旺和新中路店、壬公司、华银旺和解放路店、子公司辛74公司生产的怡清源牌“野针王”、“野茶王”茶叶产品及包装袋上有利用“桃源大叶”进行广告宣传的怡清源牌“野针毛尖”、“野茶毛尖”及“野针绿茶”系列茶叶产品。 本案案件受理费7000元，其他诉讼费5000元，丁公司负担10 000元，丙公司负担2000元。 丁公司不服上述判决，提起上诉称： 1．在“桃源大叶”品种权的问题上，该判决认定事实不清。既未查明“桃源大叶”品种权根本不存在的事实，又错误地将上诉人加工、销售“桃源大叶”茶产品的事实定性为对“桃源大叶”品种权的侵犯。（1）“挑源大叶”自始至终不存在品种权，因而根本不存在侵犯品种权的问题。原审判决创造性地发明了所谓的植物品种“发现权”，并将其与品种权混为一谈偷换概念，然后肆意扩大品种的保护范围，将上诉人利用“桃源大叶”的叶片为原材料加工成茶叶成品（农产品）进行销售的行为认定为“巳60公司的‘桃源大叶’茶树品种发现权的侵犯”。根据相关法律、法规的规定，品种权人必须是完成育种的单位或个人而不是发现原始育种材料的单位或个人，保护的行为对象是“育种”而不是发现；品种权的取得必须经当事人申某农业部审批并授予，不是由继受取得或其他部门认可取得；品种权保护的内容是繁殖材料（可繁殖植物的种子和植物体的其他部分，即生产种苗）的生产或者销售。由此可见，本案中的卢某对“桃源大叶”品种的原始育种材料的发现不受法律保护，法律只保护植物的品种权，而不保护发现权，“发现权”一说不具有任何法律意义，无论谁拥有“桃源大叶”的发现权，并不必然导致其享有“桃源大叶”品种权的结果；且本案中，卢某、良种站、被上诉人及其他任何单位和个人均未被授予“桃源大叶”的品种权。（2）该判决混淆了植物新品种和品种权两个概念。“桃源大叶”曾被授予植物新品种，但“植物新品种”和“品种权”是两个绝对不同的概念。植物新品种是植物品种审定委员会对经过人工培育的或者对发现的野生植物加以并发的、有适当命名的植物品种的新颖性、特异性、一致性和稳定性给予认可后，该品种即为植物新品种，审定机构为品种审定委员会，认可的内容是品种本身所表现的某些特性。而品种权必须依法定程序由农业部做出授予品种权的决定，向品种权申请人颁发品种权证书，并予以登记和公告。本案中，被上诉人不能以判决书中所指的“桃源县的有关职能部门”的认可，或通过对桃源县茶叶良种站的债权债务的继受取得“桃源大叶”的品种权。（3）业已公告的植物新品种权中无“桃源大叶”。既然“桃源大叶”这种所谓的“品种权”本身不存在，它的权利主体亦下存在，因而，也就不存在任何侵权的问题。（4）该判决混淆了品种权和农产品（含茶叶）经销权两个概念，上诉人收购“桃源大叶”原材料进行生产、加工和销售农产品不构成对品种权酌侵犯。无论“桃源大叶”是否具有品种权，也无论该“品种权”归谁享有，均与上诉人无关。因为上诉人只对“桃源大叶”茶树种苗产出的茶叶叶片（农产品）进行加工、生产和销售，在其产品包装上说明该产品的原料来源于“桃源大叶”，而没有生产销售“桃源大叶”的繁殖材料即茶树种苗，该行为不构成对品种权的任何侵犯。上诉人即使生产或销售了“桃源大叶”的繁殖材料，被上诉人也无权主张权利，被上诉人不是该品种的品种权人（更何况该品种无品种权，上诉人也未经营种苗）。因此，原审判决在该事实的认定上是完全错误的。 2．对上诉人“伪造商品原产地和产品制作成分作虚假宣传”的认定是对事实的严重歪曲。一审判决一方面认定上诉人对被上诉人“桃源大叶”的品种权的侵权成立，亦即认可上诉人的产品产自桃源的事实。另一方面又认定上诉人伪造产品原产地和对制作成分作虚假宣传，即否认上诉人的产品产自桃源的事实。上述两项认定前后矛盾。此种认定纯粹是对被上诉人有利的证据加以采信，对其不利的证据加以否认，而不顾两项证据间是否存在矛盾的事实，根据这种前后矛盾的认定只能做出错误的判决结果。上诉人与桃源县腾琼保健茶厂签订的《委托加工协议》和《定点生产加工协议》均足以证明上诉人所生产、销售的野针王、野针毛尖、野针绿茶产品的原材料产自桃源境内。 3．判决在对上诉人生产的“野针王”侵犯了被上诉人生产的“野茶王”的知名商品的特有名称权的认定上，据以认定事实的证据不足：　（1）被上诉人未提供任何证据证明其生产的“野茶王”为知名商品。依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条第二款和国家工商总局1995年颁布的《关于禁止仿冒知名商品特有名称、包装、装潢不正当竞争的若干规定》第二条和第三条之规定，仿冒商品名称权的不正当竞争行为必须符合三个条件：被侵权的商品为知名商品；被仿冒的名称为该商品所独有，以该商品名称使用在先为准；仿冒必须足以引起购买者的误认。在实践中，判定某一具体商品是否为知名商品，一般参酌该具体商品广告量、销售时间、销售量、市场占有率、声誉等因素进行综合判断。而知名商品的特有名称是指“知名商品独有的与通用名称有显著区别的商品名称”。在实践中判断一个名称是否为一具体商品所特有，一般从以下几个方面考虑：该名称是否为某一个体商品的生产经营者首先使用，这是判断商品名称是否具有特有性的外在标准。应当将该名称作为一个整体考虑其是否成为明显区别于其他同类商品的特定的商品标识。能否有特定商品的标识，是确定该商品名称是否具有特有性的内在标准。在客观上仿冒必须达到引起公众的误认。本案中被上诉人未提供任何证据证明其“野茶王”、“野茶”为知名商品，该名称为其所独有的主张。被上诉人既未提供有关工商部门的知名商品的认定证书，也未提供关于“野茶王”、“野茶”的广告量、销售时间、销售量、市场占有率和商品声誉的任何证据，被上诉人提供的是与“桃源大叶”品种有关的科技成果方面的证据而不是与商品“野茶王”、“野茶”有关的证据，与待证事实“野茶王”、“野茶”是不是知名商品无证据关联性，不能证明其知名度。一审认定其为知名商品明显证据不足。（2）被上诉人未提供任何证据证明“野茶王”为其特有商品名称。①被上诉人未举出是其最先使用此产品名称的证据。原审判决确认的所谓事实“壬75公司自1982年以来，以‘桃源大叶’茶为原料生产的‘野茶王’、‘野茶’等大叶茶系列产品，先后多次获奖并逐渐成为桃源特产且在市场中受到消费者的好评”纯属歪曲事实。据被上诉人自己提供的工商注册资料证明，丙公司注册成立的时间是1996年11月份，试问“丙公司自1982年以来……”之说又从何而来？从原审判决不惜歪曲事实以图说明“野茶”、“野茶王”为被上诉人首先使用之举来看，正好说明“野茶”、“野茶王”并非其首先使用，该名称不是被上诉人商品的特有名称。被上诉人以其提交的产品包装盒作为证明是其最先使用“野茶王”名称的证据是不能成立的，癸76公司，子77公司，丑78公司，因此，被上诉人声称其商品名称权使用在先纯属无稽之谈。一审判决认定上诉人侵犯了被上诉人商品名称权是毫无依据的，是典型的证据不足。②“野茶王”、“野茶”广泛被使用，是商品通用名称。目前全国各地有如“黄山野茶”、“六安野茶”等十多种标有“野茶”字样的产品名称；就“野茶王”三字而论，仅桃源县境内就有五家企业分别生产“桃花源”牌野茶王、“灵芽”牌野茶王、“古洞春”牌野茶王、“湘龙”牌野茶王、“怡清源”牌野茶王等。既然法律规定“特有”即非为相关商品所通用，而桃源县和全国各地的茶叶生产企业大量使用“野茶”、“野茶王”这类名称，这就足以说明此类名称为相关商品所通用，并非为哪一家企业所特有的。因而使用该名称亦不构成对相关商品名称权的侵犯。③被上诉人未提供证据证明公众对怡清源牌“野针王”和古洞春牌“野茶王”两种产品的足以误认。“怡清源”三字是注册商标具有显著的区别性特征。被上诉人的注册商标是“古洞春”而不是“野茶王”，“怡清源”牌野茶王、野针王作为商品名称是一个整体，有明显区别于其他同类商品的特定标识，不足以造成误认。 4．该判决适用法律错误。一审判决认定，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条第四项和第九条第一款，上诉人的行为侵犯了被上诉人享有的“桃源大叶”品种权。但上述相关条文均无任何对植物品种权侵犯的规定，但一审判决硬是想当然地适用了上述条文，这是典型法律适用错误，据此只能做出错误的判决结果。其实，认定是否侵犯品种权的惟一法律依据是《中华人民共和国植物新品种保护条例》及《中华人民共和国植物新品种保护条例实施细则》，而不是《反不正当竞争法》，一审判决不经适用该《条例》而适用《反不正当竞争法》，是典型的张冠李戴。 综上所述，法律不保护品种的原始育种材料的发现权。品种权必须通过法定程序依法取得，不能通过继受取得或非法定部门的认可取得，被上诉人不拥有“桃源大叶”的品种权，上诉人宣传“桃源大叶”品种，以其叶片为原料加工茶叶（农产品）并销售的行为不属品种权保护的范围，上诉人不构成侵权；上诉人没有对其产品的产地和制作成分做虚假宣传，不构成不正当竞争；被上诉人使用的“野茶王”、“野茶”不是知名商品独有的名称，上诉人生产的“野针王”不构成侵权。原审判决认定事实错误，证据不足，适用法律错误，因此请求二审法院查清事实，撤销原判，依法改判。 寅79公司口头答辩称，上诉人在上诉状当中混淆了本案被上诉人在一审当中所提出来的诉讼请求。本案所审理的是原告的诉请是否成立，在于是不是有利用品种权侵犯的事实而进行不正当竞争，上诉人是否有其他虚假不正当竞争行为以及由此产生的法律后果。 1．被上诉人的“野茶王”、“野茶”是知名商品，这是一个不争的事实，在一审过程中被上诉人通过大量举证证明被上诉人生产历史悠久，远早于上诉人。而且从1969年就由被上诉人的法定代表人发现原生野茶然后进行系统的研究开发而形成现在的产品。而上诉人是从1996年开始经销。在上诉人经销前就已获得一系列的奖励，上诉人也未提出过任何异议。并且原审对知名商品的认定是有充足证据的，而且也符合相关法律规定。因此原审认定正确，所以“野茶王”、“野茶”是知名商品有充足的事实和法律依据，应当予以认定。 2．“野茶王”和“野茶”是被上诉人特有的商品名称。上诉人在经销茶叶过程当中使用与被上诉人“野茶王”商品名称完全相同的商品名称，“野针王”是与“野茶王”相近似的商品名称。我们要求保护的是“野茶王”和“野茶”特有商品名称及上诉人所侵犯相关法律责任。怡清源和古洞春完全不相同，我们要求保护的仅仅是商品名称，上诉人是不是进行了不正当竞争，我们没有说商标侵权。关于“野茶王”和“野茶”是被上诉人的特有商品名称，根据特有名称的若干规定第四条第二款，应当按照使用在先的原则予以认定。从1989年开始，被上诉人对“野茶”就开始使用，直到1996年上诉人才开始经销和加-工，在1996年以前，长达十年时间都是由被上诉人首先使用，并且拥有广泛的名誉度，因此使用在先。我们认为“野茶王”和“野茶”与其他商品名称有显著的特征，它不是商品通用名称。在一审中上诉人曾某讲过，“野茶王”和“野茶”不是被上诉人首先使用的，但上诉人没有提出任何证据证明別人比被上诉人使用更早。并且它属于1969年卢某在深山中发现的一棵茶树品种，相对于家茶有显著的区别特征。 3．上诉人生产的以及原审被告销售的产品，对彼上诉人拥有在先使用权的“野茶王”和与“野茶王”相近似的名称构成侵权，损害了公平竞争和商业道德，从而损害了被上诉人的权益，应当依法承担相应责任。上诉人的“野针王”，“针”是金字旁，但是用在茶叶里面代表一种形象，就是像针的外形。因此针即茶，茶就是针。在其他的商品当中有直接用“野茶王”的，还有直接使用“野茶”的。 4．卯80公司在产品包装以及产地和原料均为引入误解的宣传。上诉人说桃源有4～5家经销“野茶王”，是这样的。但并不能说明它们不对我们构成侵权，也不能说明上诉人使用就合法，“野茶王”属于被上诉人所有，我们保留自己的诉权，或者是追究责任。按照《反不正当竞争法》第二十条的规定，上诉人侵犯了被上诉人的权益，应当承担责任。损害的数额我们认为应当适用最高法院定额赔偿方法计算赔偿数额。原审判决十万元的赔偿额度，我们认为远远不与本案的严重性相吻合，目的是规范茶叶市场的秩序，并不在于在经济上面对上诉人所做惩罚。综上，上诉人应当依法予以承担相应法律责任，也就是停止销售。原审对本案作出的判决公平合理，在法律定性方面是比较正确的，请二审法院对一审判决予以维持。 湖南省高级人民法院经审理对讼争案件事实确认如下： 1．1969年秋，通过群众报种，桃源县太平铺公社茶场职工卢某、黄汉元等在桃源县太平铺公社陆家冲大队齐家冲生产队（现桃源县太平铺乡陆家冲村齐家冲组）的深山中发现一株“桃源大叶”母本野生茶树，1974年又在该乡洞溪村发现一株类似野生的中叶茶树。1976年在原湖南农学院副教授朱先明的指导下，桃源县太平铺公社茶场进行“桃源大叶”茶树的短穗扦插育苗实验获得成功，开始系统繁育、推广。1989年12月12日，湖南农学院茶叶研究所、桃源县茶叶良种站共同完成《桃源一、二号茶树良种选育研究》科研项目，主要研究人员为卢某、唐明德、李娟、袁春华。湖南省科学技术委员会对该科技成果进行鉴定，作出了[1989]湘科鉴字第127号《科学技术成果鉴定书》，认定该品种具有高产、优质、抗逆性强等特点。1992年1月，湖南省农作物品种审定委员会核发了品审证字第107号（1）《农作物品种审定合格证书》，审定“‘桃源大叶’是桃源县茶叶良种站与湖南农学院茶叶研究所选育的茶树新品种”并予以公布。1994年5月，桃源县茶叶良种站的“桃源大叶”茶获湖南省新技术新产品交易会科技创新金奖，1995年4月获1995国际食品及加工技术博览会金奖。2004年10月19日，桃源县政府对“桃源大叶”茶原产地域产品保护的申请，已被国家质量监督检验检疫总局形式审查合格并予公告。 2．1987年5月，桃源县壬31公司政管理局申请开办经济性质为集体所有制的桃源县太平铺茶叶良种站，后变更为桃源县茶叶良种站。1996年11月8日，辰81公司政管理局批准，桃源县茶叶良种站被注销。桃源县人民政府农村工作办公室同意“原企业人员组成股东，仍从事茶叶种植研究。丑34公司负责”。但对桃源县茶叶良种站是否存在无形资产及其处理未予明确，《企业申请注销登记注册书》中亦没有体现。1996年7月25日，巳82公司成立，该公司通过与当地政府、农户合作，在桃源县建立了茶叶生产基地，通过选育、收购“桃源大叶”原料，生产、销售的产品有怡清源（注册商标）“野针王”、“野茶王”、“野针绿茶”、“野针毛尖”、“野茶毛尖”等。丁公司生产的“野针毛尖”、“野针绿茶”产品包装袋上标注有“产于层峦叠嶂、四季云雾缭绕的武陵山脉湖南怡清源优质野针茶基地。野针王茶树品种是在桃源发现的野生大叶茶树资源，通过系统选育而成的优良品种”等内容。“野茶毛尖”包装袋上标注有“本品以桃源野茶大叶为原料”。“怡清源”注册商标被授予“湖南省著名商标”，怡清源系列茶产品被湖南省名牌审定委员会授予名牌产品称号，怡清源“野针王”茶获上海国际文化节暨中国精品名茶博览会茶叶评比金奖等多项省内、国内大奖，丁公司被认定为湖南省农业产业化龙头企业，在同行业中享有较高知名度。张某、张某2开办的茶行，家润多常德店、家润多郴州店、通程控股东塘店、华银旺和新中路店、壬公司、华银旺和解放路店、子公司午83公司牛产的“野针毛尖”、“野茶毛尖”、“野针绿茶”、“野针王”、“野茶王”等茶叶产品。1996年11月11日，以卢某、卢宏高、卢立群、唐春先、卢绍平为股东，以“现金”出资的方式，分别出资人民币12万元、10万元、10万元、10万元、未84公司，公司以“桃源大叶”为原料，生产、销售古洞春（注册商标）“野茶王”、“野茶”等茶叶产品。另查明，在桃源县境内，还生产、销售有桃花源牌“野茶王”、灵芽牌“野茶王”以及湘龙牌“野茶”等茶叶产品。 3．2003年，丁公司组编《茶与茶文化概论》一书。该书第三章第二节对“桃源大叶”的介绍为：“1976年4月5日，湖南农业大学茶学专家朱先明教授一行在考察湖南武陵山脉一带茶园生态环境时，在湖南常德桃源县太平铺乡陆家冲村的一个山坡下，发现了一株野茶。……之后，省科技厅组织专家进行品种鉴定和内含物分析，中国工程院院士刘更另、省乡镇企业局局长龙新平对该野茶品种进行了专项研究。……1986年12月，朱先明教授和常德市农业局、桃源县茶叶集团决定该品种取名‘桃源大叶”’。该书同章同节第二十四、二十五页中介绍“野针王”为“1998年，湖南省科技厅立项，下达湖南省重点科技攻关项目优质高产茶树品种选育与名优‘茶产品开发’……丁公司专家组从野生‘桃源大叶’品种中经无性繁殖选育出，该品种是我国优良的地方大叶绿茶品种……”。该书第四章第一节第三十九页对“桃源茶”的介绍为“……该地区是有名‘桃源大叶’品种、怡清源野针王品种的主产区……”。丁公司在其开办的互联网站http／／www．yiqingyuan．com、http：／／www．yqytea．com、http：／／www．yqytea．com．cn、http：／／yiqingyuan．com．cn上对上述部分内容进行了同样宣传。 综上，原审法院对案件事实的认定存在部分错误，且对与本案毫无关联的事实进行了过多叙述，而对与本案有关联必须查清的事实又没有查清。 湖南省高级人民法院认为，经营者违反我国反不正当竞争法的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为，构成不正当竞争。申85公司寅79公司同为茶叶生产、销售企业，双方存在竞争关系，应当在市场交易中自觉遵循平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。综观本案查明的事实和双方当事人讼争的内容，本案需要认定的焦点问题是：卯80公司是否实施了擅自使用知名商品特有名称，或者使用了与知名商品近似的名称，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的行为；是否实施了利用广告或者其他方法，对商品质量作了引入误解的虚假表示的行为；是否实施了捏造、散布虚伪事实，损害了竞争对手的商业信誉、商品声誉的行为。 1．根据我国《反不正当竞争法》和《国家工商局关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》的规定，知名商品，是指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。知名商品的特有名称，是指知名商品独有的与通用名称有显著区别的商品名称，即指某一商品区别于他商品的特有标识。判定一个具体商品是否为知名商品，应参照该具体商品在特定市场的生产销售历史、销售地域、销售量、市场占有率、信誉情况及广告投入和覆盖面等因素进行综合判断。酉86公司主张其生产、销售的“野茶王”、“野茶”系列产品为知名商品，既没有提供该产品的生产、销售时间、地域、销售量、广告及宣传时间以及相关消费群体的评价等方面的证据，也没有提供其产品的获奖证书、媒体报道等证据。寅79公司虽向原审法院提交了“桃源大叶”茶获奖的证据，但该证据只能用以证明“桃源大叶”的产生、发展历史及其知名度，并不能证明“野茶王”、“野茶”的知名度。因而原审法院认定寅79公司生产、销售的“野茶王”、　“野茶”系列产品为知名商品明显缺乏事实依据和证据支持，本院不予认可。与此相反的是，卯80公司提供了能反映其系列产品的销售地域、销售量、市场占有率、广告投入以及相关媒体报道、获奖证书等证据证明其产品具有较高知名度，可以认定为知名商品。 判定商品的名称是否为知名商品的特有名称，首先应认定某一商品生产经营者在先使用，这是判定商品名称具有特有性的外在标准。酉86公司戌87公司之后，被上诉人又未提供其在先使用的证据，仅向法院提交了其标有“野茶王”、“野茶”的茶叶包装盒，对该产品的生产时间无法作出判定，亥88公司所在地，生产、销售有桃花源牌“野茶王”、灵芽牌“野茶王”、湘龙牌“野茶”等茶叶产品，说明“野茶王”、“野茶”已被多家企业普遍使用，为相关商品所通用，并非为某一企业所独有。同时，作为商品的名称应具有显著性特征，能够区别该商品的来源。本案中，“野茶王”、“野茶”只是对商品的制作成分为野生茶树茶叶所作的叙述性描述，单独使用时并不能表明该商品的来源，甲89公司的“古洞春”注册商标与“野茶王”、“野茶”同时使用时，乙90公司生产及与其他产品的区别。即本案中能够区分双方产品名称的特有标识是“怡清源”与“古洞春”注册商标，而不是“野茶王”、“野茶”，显然，怡清源“野茶王”、“野针王”与古洞春“野茶王”是不同名称的茶叶产品，丙91公司生产的“野茶王”、“野针王”丁92公司生产的“野茶王”产品的包装装潢存在明显区别，不会造成相关公众产生误认。故“野茶王”、“野茶”是茶叶产品的通用名称，戊93公司茶叶产品的特有名称，因此，寅79公司生产、销售的“野茶王”、“野茶”茶叶产品既不是知名商品，其“野茶王”、“野茶”更不构成知名商品的特有名称。商品的通用名称不能获得知名商品特有名称的独占使用权，任何个人和单位均有权使用。原审法院关于卯80公司生产的“野茶王”、“野针王”己94公司生产的“野茶王”茶叶产品特有名称的侵犯，应当停止生产、销售的认定错误，本院予以纠正。卯80公司关于其生产、销售的怡清源“野茶王”、“野针王”茶叶产品不构成对被上诉人商品名称权的侵犯，没有构成不正当竞争的上诉理由成立，本院予以支持。 2．我国《反不正当竞争法》第五条第一款（四）项规定，经营者不得在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示；第九条规定，经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引入误解的宣传。本案原审法院认定“卯80公司在其生产的‘野针毛尖’、‘野针绿茶’、‘野茶毛尖’等茶叶产品包装袋上利用‘桃源大叶’品种进行广告宣传、注明上述茶叶产品的制作成分为‘桃源大叶’进行广告宣传的行为构成不正当竞争。丁公司提供的证据不能证实其茶叶产品的产地在桃源县境内。”这与本院查明认定的事实明显不符。实际上，卯80公司向一审法院及本院提供了在桃源境内建有茶叶生产加工基地和收购“桃源大叶”茶叶原料的大量证据，证明其不仅通过与当地政府、农户合作，在桃源县建立了自己的茶叶基地，选育优质茶树品种，庚95公司、辛96公司及茶农签订收购、加工茶叶产品的协议，大量收购“桃源大叶”茶作为原料生产、加工怡清源牌系列茶产品。寅79公司虽然提出异议，但并壬97公司的相‘桃源大叶’茶树的品种发现权”、“桃源县的相关职能部门也认可‘桃源大叶’午39公司”的认定，明显存在错误。因此，寅79公司既不享有“桃源大叶”野生茶树的发现权，也没有取得“桃源大叶”的品种权。其基于享有“桃源大叶”发现权、品种权主张权利没有任何法律依据。而原审法院以寅79公司享有“桃源大叶”发现权、品种权为基础来支持其诉讼请求，显然缺乏最基本的事实和法律基础，必然导致错误的结论。 卯80公司寅79公司同为茶叶生产、加工及销售企业，都生产、加工及销售以“桃源大叶”茶树品种茶叶为原材料的茶叶。“桃源大叶”的知名度越高，对相关企业包括上诉人与被上诉人在内的茶叶生产、销售企业越有利。因此，任何人介绍、宣传“桃源大叶”均不构成侵权。卯80公司通过其组编的《茶与茶文化概论》癸98公司网站及在其产品包装上宣传、介绍“桃源大叶”，提高“桃源大叶”的知名度，不仅没有贬损竞争对手，子99公司的商业信誉和商品声誉，反而会使所有（包括被上诉人在内）以“桃源大叶”茶树品种茶叶为原料的茶叶生产企业受惠，有利于相关企业提高市场的知名度和产品的市场占有率。丑100公司组编的《茶与茶文化概论》对“桃源大叶”母本野生茶树和“桃源大叶”茶树品种的发现、选育、定名、鉴定和审定等情况的介绍，由于时间跨度达三十余年，其中有些内容可能由于对记载不一致的原始资料的取舍而存在与客观事实不一致的地方。寅101公司没有参与“桃源大叶”野生茶树和茶树新品种的发现、选育、定名、鉴定和审定，所以该书即使存在差错，寅79公司也不是适格的权利主体，亦与本案的诉请没有关联，不属于本案的审理范围。因此，上诉人利用其组编的《茶与茶文化概论》和公司网站对“桃源大叶”茶树品种进行宣传、推广，没有实施捏造、散布虚伪事实，子99公司商业信誉、商品声誉的不正当竞争行为。原审法院关于卯80公司停止宣传并按照其组编书籍的发行数收回该书进行销毁，并删除网页中利用“桃源大叶”进行广告宣传的内容、销毁利用“桃源大叶”品种进行广告宣传的包装袋的判决不当，本院予以纠正。 综上所述，卯80公司及原审被告生产、销售怡清源“野茶王”、“野针王”、“野针绿茶”、“野茶毛尖”等茶叶产品，卯80公司利用其组编的《茶与茶文化概论》及公司网站对“桃源大叶”及自身产卯102公司的不正当竞争，卯80公司的上诉理由成立，寅79公司辰103公司及原审被告构成不正当竞争并要求赔偿损失缺乏事实和法律依据，其诉讼请求应予驳回。原审法院认定事实失当、适用法律错误，应当依法予以改判。根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条第一款（二）、（四）项、第九条第一款、第十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（二）、（三）项之规定，判决如下： 一、撤销常德市中级人民法院[2004]常民三初字第9号民事判决； 二、巳104公司的诉讼请求。 本案一、二审案件受理费、其他诉讼费共计19 000元，甲公司负担。 （编写人：湖南省高级人民法院　孙元清　王　莉　洪爱民 责任编辑：郎贵梅） 本案法律依据 午105公司政管理局关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定 中华人民共和国植物新品种保护条例 第3条 中华人民共和国植物新品种保护条例 第31条 中华人民共和国民法通则 第134条1款 中华人民共和国民法通则 第97条 中华人民共和国民事诉讼法 第130条 中华人民共和国民事诉讼法 第153条1款2项 中华人民共和国民事诉讼法 第153条1款3项 更多