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陈某、甲公司劳动争议民事一审民事判决书
广东省陆丰市人民法院
民事判决书
(2023)粤1581民初1399号
原告：陈某。
委托诉讼代理人：胡某，罗某，某律师事务所律师。
被告：甲公司，住所陆丰市。
法定代表人：蔡某。
委托诉讼代理人：余某，某律师事务所律师。
申公司(以下简称申公司)劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈某的委托诉讼代理人罗某，丙公司的其委托诉讼代理人余某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
陈某向本院提出诉讼请求：1.丁公司支付竞业限制补偿金16599元；戊公司支付一次性违约金350000元；2.己公司之间签订的《保密和竞业限制协议》，并判决陈某无需继续履行保密和竞业限制义务；3.庚公司立即向陈某支付竞业限制补偿金暂共计121766.6元【(1)辛公司解除劳动合同前12个月报酬总额的三分之一算，按月支付，即每月11530.5元；(2)申公司应付而未付费用暂算明细为：2022年4月3230.8元、2022年5月3230.8元、2022年6月至2023年3月每月均为11530.5元，算得121766.6元；(3)该竞业限制补偿金应算至《保密和竞业限制协议》失效之日止】;四、本案诉讼费、财产保全费、壬公司承担。事实与理由：癸公司的职工。2020年4月22日，子公司签署《保密和竞业限制协议》(以下简称竞业限制协议)；2022年3月19日，子公司签署《解除劳动合同协议书》解除了双方的劳动关系。双方劳动关系解除后的2023年1月5日，申公司在其严重违反《保密和竞业限制协议》约定且违法的情况下，先行向陆丰市劳动人事争议仲裁委员会(以下简称陆劳人仲委)对陈某提起关于保密和竞业限制的劳动争议仲裁，仲裁案号为陆劳人忡案字(2023)3号。陈某在收到前述仲裁材料后，于2023年1月丑公司提出了仲裁反申请并提供了完整证据材料。之后，经过陆劳人仲委粗糙的前置审理，错误的作出了：寅公司竞业限制补偿金16599元；寅公司一次性违约金350000元以及驳回陈某仲裁请求的荒唐裁决结果。为此，陈某完全不服。本案当中，申公司仗着用工单位优势地位强迫陈某签署的竞业限制协议不仅严重侵害了作为劳动者陈某的合法权益，而且严重违反了《劳动合同法》规定。该协议的条款内容不仅在限制产品、限制业务上超出了法律规定的范围，而且还在限制主体上严重超出了法律规定的范围，并致使陈某的生存空间受到了严重不公平挤压，生活难以为继的艰难局面，属于违反法律强制性规定的情形。而正是前述这样严重不公平且违法的竞业限制协议，陈某仍然严格遵守。卯公司解除劳动关系后，辰公司任职。巳公司不属于同一行业，更没有《劳动合同法》所规定的任何竞争关系，陈某一直没有违约。相反，根据《解除劳动合同协议书》以及竞业限制协议，申公司在与陈某于2022年3月19日解除劳动关系后，申公司应当于每月25日前向陈某支付竞业限制补偿金11530.5元。然而，在实际履行过程中，申公司仅于2022年5月14日向陈某支付了2022年4月竞业限制补偿金8299.7元；2022年6月15日向陈某支付了2022年5月竞业限制补偿金8299.7元，该两月已付的竞业限制补偿金与实际应付的竞业限制补偿金相差甚远。而2022年6月(包含6月)之后的竞业限制补偿金，申公司至今分文未向陈某支付。申公司从第一个月开始就未按照竞业限制协议付竞业限制补偿金，之后其又应付而未付完全以及以实际行动拒不支付陈某竞业限制补偿金的行为，显然违反了双方约定，违反了国家相关法律法规，构成了违约及违法。另外，考虑作为劳动者陈某的家庭特殊情况，陈某上有70多岁母亲患有疾病且需要赡养，下有两个未成年孩子正在上学需要抚养，配偶无稳定的工作，又有高额房贷需要支付。一家五口人的全部生存压力都压在陈某肩上。可是，申公司不仅利用违法的竞业限制协议违法限制陈某的生存空间，不给陈某活路；而且还拒不履行协议中约定的付款义务，构成严重违约、违法。然而，申公司在前述严重违约且违法的情况下，却恶人先告状对陈某申请仲裁，致使作为劳动者的陈某一家时刻生活在恐惧当中，并产生巨大心理压力，严重影响了陈某一家的正常生活。为此，陈某请求贵院依法解除该份不合法且不合理的竞业限制协议，好让劳动者陈某一家能够在此社会上予以正常生存、立足。鉴于此，陆劳人仲委在陈某没有构成任何违约的情况下，不顾客观事实及法律规定，午公司的裁决结果，陈某完全无法接受。综上，为维护陈某的合法权益，特提起诉讼。
申公司辩称：一、竞业限制协议是双方的真实意思表示，且不存在违反法律法规强制性规定的内容，因此，该协议合法有效，对双方均有约束力。陈某违反竞业限制协议的约定，依法依约均应承担违约责任。陆劳人仲委作出的《仲裁裁决书》认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持，请求依法驳回陈某全部的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定，陈某属于受竞业限制的劳动者。竞业限制协议第二条的约定：“2.未公司离职，申公司有竞争关系的单位建立劳动关系、劳务关系、劳务派遣、咨询顾问、股东、合伙人等关系；……6.本协议所称的竞争关系既包括横向竞争关系，也包括纵向竞争关系，既包括直接竞争关系，也包括间接竞争关系。包括但不限于以下情形：(1)营业执照登记额经营范围存在重合；(2)实际从事的经营业务存在重合；(3)主要客户群存在重合；(4)同属一个行业的上下游且存在利益冲突：(5)酉公司存在竞争关系”。根据上述约定可知，竞业限制并不限于劳动关系、劳务关系、咨询顾问等，约定的本意是受戌公司亥公司以任何方式提供工作或服务，该约定也是为了预防劳动者以各种方式规避竞业限制。而某某(东山)甲23公司乙24公司营业执照登记额经营范围存在重合，而且实际从事的经营业务及主要客户群在地域和范围均存在重合，丙25公司丁26公司。戊27公司出具的《证明》，陈某对其为某某(东山)甲23公司提供工作及服务的事实陈某已自认，而违反竞业限制约定并不以建立劳动关系、劳务关系等为前提，因此，陈某的违约行为事实清楚，证据确实充分，陈某依法应承担违约责任。根据竞业限制协议第四条第2点的约定：“乙方不履行本协议竞业限制义务的，除应归还甲方已支付的竞业限制补偿费以外，还应向甲方支付违约金，违约金需一次性向甲方支付，违约金额为乙方离职前12个月从甲方获得的劳动报酬总额的五倍。”陆劳人仲委将违约金调低为35万元已是有利于陈某。实际上，陈某违背竞业限制协议，己28公司的竞争企业提供工作，庚29公司处于商业秘密和核心技术泄露的状态，辛30公司造成的损失是巨大且不可衡量的，壬31公司所造成的损失。综上，癸32公司支付竞业限制补偿金16599元及一次性违约金35万元，子33公司继续按月支付竞业限制补偿金完全没有事实和法律依据，请求法院依法予以驳回。二、陈某主张解除竞业限制协议没有任何法律依据，且该诉求与其诉求三自相矛盾，竞业限制协议系双方的真实意思表示，且不存在违反法律法规强制性规定的内容，协议合法有效。退一步说，即使存在合同解除权，根据《中华人民共和国民法典》第五百六十四“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，自解除权人知道或者应当知道解除事由之日起一年内不行使，或者经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”之规定，也已过了除斥期间。三、根据竞业限制协议第三条第2点约定：“甲、乙双方解除劳动合同后，甲方应当按照竞业限制期限向乙方支付竞业限制补偿金，年补偿标准为乙方解除劳动合同前12个月从甲方获得的劳动总额的三分之一。”按照双方的约定，陈某的工资为年薪酬300500元，其余部分为股权奖励。因此，申公司按年度薪酬300500元的三分之每月发放竞业限制补偿金8299.7元符合合同的约定，且该发放标准经双方协商一致，陈某认可才予以发放的。丑34公司对其违背竞业限制协议提起的诉讼，而恶意混淆事实，竞业限制补偿金发放的数额是经双方确认的，从陈某连续领取俩个月，但没有提出任何异议可予以证实，寅35公司没有足额发放竞业限制补偿金明显不成立。其次，根据《劳动合同书》第五条第(三)点“甲方应以货币形式按月支付乙方工资，发薪日为每个支付月的次月15日”，申公司工资发放时间都是统一的，均是当月工资，次月15日前发放，陈某于2022年3月19日离职，4、5月份的竞业补偿仅均于次月15日前发放，符合《劳动合同书》的约定。而2022年6月9日，申公司根据竞业限制协议第五条第一点的约定，要求陈某提供工作证明或社保缴费证明无果并失联无法联系，同时，申公司卯36公司提供工作及服务，违背竞业限制约定，于是，才停发竞业限制补偿。2022年8月9日，陈某提供了社保缴纳证明，但缴费基数仅1800元／月，与其所述的高级电气工程师岗位市场薪酬水平严重不符，辰37公司代缴社保。且根据实际情况及陈某自认的事实可知，陈某为某某(东山)甲23公司提供工作及服务。2022年12月7日，某某(东山)甲23公司的官网新闻报道“太阳电缆董事长李云孝到漳州东山实地考察了太阳电缆东山海缆项目建设进展情况”的官网报道照片也证实了陈某为某某(东山)甲23公司海缆项目提供工作及服务的事实。因此，因陈某违背了竞业限制协议，申公司不但依法依约无需支付竞业限制补偿，且陈某应承担违约责任，《仲裁裁决书》裁决陈某承担违约责任事实清楚，适用法律正确。四、陈某诉状中主张“巳38公司任职……生存压力”等明显属颠倒事实，也可见其对违约早有预谋，且主观恶性大。午39公司的《劳动合同书》，合同签订的时间为2022年3月21日，而陈某未40公司处离职，申41公司，且年薪总额为758584.61元(酉42公司处工作的年薪)，但社保的缴费基数却是每月1800元。其次，戌43公司的经营范围完全不相符，亥44公司所需工作要求严重偏离，在此情况下，甲45公司花费年薪758584.61元聘请专业完全不对口的陈某完全不符合常理，而从后续，陈某到某某(东山)甲23公司提供工作及服务也可予以证实，乙46公司建立劳动关系，实则变相为某某(东山)甲23公司提供服务，目的是规避竞业协议限制。但明显，陈某是无法达到其非法目的的。本案中，陈某为某某(东山)甲23公司提供工作及服务的事实清楚，证据充分，甲45公司也已出具证明，证实安排陈某前往某某(东山)甲23公司，落实工程项目建设施工相关事宜。而根据某某(东山)甲23公司的官网新闻报道可知，该工程项目正是海缆项目。根据竞业限制协议的约定及《劳动合同法》第二十四条的规定均可知，违背竞业限制不以是否存在劳动关系为前提，而以是否提供实际劳动为判断标准，否则将会使竞业限制的制度目的落空。因此，陈某违法竞业限制的事实清楚，证据充分。综上，请求法院依法驳回陈某全部的诉讼请求。
陈某围绕其诉讼请求依法提交证据：
一、仲裁裁决书、EMS邮件单及签收记录；
二、企业信用信息公示报告(甲公司)；
三、劳动合同书、保密和竟业限制协议、解除劳动合同协议书；
四、工资清单；
五、中国银行交易流水明细清单；
六、劳动合同书、社会保险参保缴费情况证明；
七、企业信用信息公示报告(丙47公司);
八、建设工程施工合同、建筑许可证；
九、证明。
申公司围绕其主张依法提交证据：
一、企业公示信息；
二、丙47公司企业公示信息、建设工程施工合同、证明；
三、新闻报道、《庭前准备》；
四、微信聊天记录、短信聊天记录；
五、工资单、补偿金清单；
六、劳动合同书、社保参保缴费证明；
七、陈某的个人简历、毕业证、高级工程师证、辞职报告、离职面谈表。
经审理查明：2020年4月22日，丁48公司(用人单位)与乙方陈某(劳动者)签订竞业限制协议，该协议其中约定：戊49公司离职，离职己50公司有竞争关系的单位建立劳动关系、劳务关系、劳动派遣、咨询顾问、股东、合伙人等关系。本协议所称竞争关系既包括横向竞争关系、也包括纵向竞争关系；即包括直接竞争关系，也包括间接关系，包括但不限于以下情形：(1)营业执照登记的经营范围存在重合；(2)实际从事的经营业务存在重合；(3)主要客户群存在重合；(4)同属一个行业的上下游且存在利益冲突；(5)庚51公司存在竞争关系。乙方不履行本协议竞业限制义务的，除应归还甲方已支付的竞业限制补偿费外，还应向甲方支付违约金。违约金需一次性向甲方支付，违约金额为乙方离职前12个月从甲方获得的劳动报酬总额的五倍。甲、乙双方解除劳动合同后，甲方应按照竞业限制期间向乙方支付竞业限制补偿金，年补偿标准为乙方解除合同前12个月从甲方获得的报酬总额的三分之一。协议还约定了其他事项。
2021年5月6日，申公司与陈某签订无固定期限的《劳动合同书》，合同约定陈某的工作岗位为副总工程师，工资为年薪考核制，由基本工资、考核工资、加班加点工资、法定节假日工资等组成，保密费用包含在工资总额之中。
2022年3月19日，陈某主动离职。双方签订《解除劳动合同协议书》，约定：双方同意陈某须履行双方于2020年4月22日签订的竞业限制协议中的有关竞业限制约定，有关保密的约定仍然有效。另，陈某离职前12个月的月平均工资为28803元。
2022年3月21日，辛52公司。壬53公司制订的薪酬方案执行，每月发放扣税后5万元(年薪总额758484.61元)。
癸54公司后，申公司分别于2022年5月14日、2022年6月15日向陈某支付了2022年4月、5月竞业限制补偿金共计16599.4元(每月8299.7元)。
2022年6月9日，申公司通过微信要求陈某提供2022年4月、5月两个月的纳税证明或者社保缴纳证明。陈某于2022年8月9日向申公司发送了社会保险参加缴费情况证明(单位)、社会保险参加缴费情况证明附表。
2022年9月份，某某(东山)甲23公司子55公司网站发布关于太阳电缆董事长李云孝考察东山海缆建设进展情况的新闻。陈某系此次东山海缆建设实地考察中的一员。
丑56公司认为陈某违反竞业限制协议，遂向陆劳人仲委提交仲裁申请，寅57公司已支付的竞业限制补偿费及支付违约金。后陈某提出了反申请，请求依法裁决双方之间签订的竞业限制协议，子33公司向陈某支付竞业限制补偿金98705.6元。该委于2023年3月23日作出陆劳人仲案字【2023】3号仲裁裁决书，裁决如下：一、寅公司竞业限制补偿金16599元。二、寅公司一次性支付违约金350000元。上述合计款额366599元。陈某对上述仲裁裁决不服于2023年4月10日诉至本院。
另查明：1.卯58公司出具的《证明》载明：陈某系该司员工，负责承建某某(东山)甲23公司在漳州市东山县的土建工程、钢结构、安装工程等项目，其司与某某(东山)甲23公司之间存在建设工程承包合同关系。建设工程合同签订后，其司即安排建设施工团队(其中成员包括陈某)前往某某(东山)甲23公司，落实前述工程项目建设施工相关事宜，陈某的履职行为属于我司正常的建设工程需要。
2.辰59公司的月薪为5万元。但社会保险参加缴费情况证明附表显示陈某社保的缴费基数仅为每月1800元。
3.陈某简历：所学专业：电气绝缘与电缆；毕业院校：哈尔滨理工大学；专业技术职务：高级工程师。工作经历：巳60公司担任过产品质检、技术工艺、技术工艺与研发、技术研发经理。
4.申公司工商登记注册时间为2019年7月2日，经营范围为：电线电缆及其附件(海底光缆、海底电缆、海底光电复合缆、拖曳缆、脐带缆及各复合海底线缆、交流电缆、直流电缆、架空绝缘电缆、控制电缆、架空导线、接头盒、金属及塑料制缆保护器、终端设备等)研发、设计、开发、生产、销售及技术服务；自营和代理上述各类商品的进出口业务，午61公司经营及禁止进出口的商品及技术除外。(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)。
5.某某(东山)甲23公司工商登记注册时间为2022年2月23日，经营范围为：电线、电缆制造(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动，具体经营项目以相关部门批准文件或许可证件为准)一般项目：海上风电相关装备销售；海上风电相关系统研发；光缆销售；光缆制造；港口货物装卸搬运活动；电线、电缆经营；货物进出口；技术进出口(除依法须经批准的项目外，凭营业执照依法自主开展经营活动)。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案需要认定的问题如下：
关于案涉竞业限制协议的效力问题。首先,未62公司担任副总工程师,申公司与陈某签订竞业限制协议,并不违反法律关于竞业限制人员范围的相关规定。其次,申63公司所从事产业的特殊性,双方在竞业限制协议中所约定的竞业限制义务,亦不违反法律的相关规定。第三,涉案竞业限制协议对竞业限制经济补偿金的金额及支付方式、支付周期、违约责任等进行了明确约定,该约定内容并不违反法律的强制性规定。虽陈某在诉讼过程中主张其是在申公司强迫下签订的该协议，严重侵害其合法权益，违反劳动合同法相关规定,但针对该主张陈某并未提供相应的证据证明，故本院对陈某的抗辩理由,不予采信。综上，双方签订的竞业限制协议是双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应认定合法有效,双方当事人均应按照该协议的约定履行各自的义务。
二、关于陈某是否违反了竞业限制的问题。《劳动合同法》第二十四条规定“在解除或者终止劳动合同后，竞业限制人员不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务”，从上述的法律规定可知，受竞业限制的劳动者到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，不是以是否存在劳动关系为前提，而是以是否提供实际劳动为判断标准。同时，双方签订的竞业限制协议中也约定酉64公司戌65公司有竞争关系的单位建立劳动关系、劳务关系、劳动派遣、咨询顾问、股东、合伙人等关系。而竞争关系包括直接竞争关系，也包括间接关系。本案中，亥66公司甲67公司，甲45公司乙68公司的工程项目：太阳海缆项目。丙69公司营业执照登记的经营范围看，某某(东山)甲23公司乙24公司营业执照登记的经营范围存在重合，而且实际从事的经营业务及主要客户群在地域和范围均存在重合，丙25公司丁26公司。其次，甲45公司出具的《证明》显示陈某在太阳海缆工程项目施工过程中前往某某(东山)甲23公司落实工程项目建设施工相关事宜，丁70公司的职位为副总工程师，属知道原用人单位商业秘密和主要业务部门的核心技术的人员，即便从事与原单位完全不同的工作，仍存在泄露原单位的商业秘密并损害其竞争优势的可能。第三，辰59公司的任职年薪总额高达758484.61元，戊71公司任职与其所学专业无关联，己72公司任职的2倍，而社保的缴费基数仅为每月1800元，均显现出不符合常理。综合以上各种因素，本庚73公司签订劳动合同，但实际上陈某系为某某(东山)甲23公司提供实际劳动，故陈某在案涉竞业限制协议有效且限制期限尚未届满的情况下，其行为违反竞业限制义务，应承担违约责任。对陈某主张其入职的单位系甲45公司，而不是某某(东山)甲23公司，因此不存在违反竞业限制协议的行为的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。
三、辛74公司要求陈某返还竞业限制补偿金及支付违约金的问题。双方签订的竞业限制协议明确约定：乙方不履行本协议竞业限制义务的，除应归还甲方已支付的竞业限制补偿费外，还应向甲方支付违约金。违约金需一次性向甲方支付，违约金额为乙方离职前12个月从甲方获得劳动报酬总额的5倍。双方对违约金的约定符合《劳动合同法》第二十三条关于劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金之规定。申公司分别于2022年5月14日、2022年6月15日向陈某支付了2022年4月、5月竞业限制补偿金共计16599.4元。根据上述协议约定，壬75公司已支付的竞业限制经济补偿金共计16599.4元并按约定支付违约金。关于违约金数额，陈某离职前12个月工资为345643元，若按其离职前12个月工资总额的5倍计算明显过高，癸76公司的经济损失、陈某在原单位的岗位情况及其经济承受能力，陆劳人仲委将违约金调低为35万元，本院予以支持。
四、子77公司因未能按时向其支付2022年6月份后的竞业限制补偿金，属于严重违约违法，现主张解除案涉竞业限制协议的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第八条规定:当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿,劳动合同解除或者终止后,因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿,劳动者请求解除竞业限制约定的,人民法院应予支持。从上述的规定看,即使由于用人单位的原因导致未支付经济补偿,在劳动者请求解除竞业限制约定前,相关的竞业限制约定仍对双方有约束力。但在本案中,申公司未能及时支付竞业限制补偿,原因系陈某未能及时提交纳税证明或者社保缴纳证明，在此期间陈某违反了竞业限制协议的约定。双方之间的约定并无依法解除。丑78公司支付自2022年6月份至2023年3月份期间的竞业限制经济补偿金,就必然需依约遵守竞业限制,但陈某已违反了竞业限制,寅79公司支付违约金。综上，本院对陈某上述主张不予支持。
关于陈某在本案主张的其他诉请，因陈某违反竞业限制协议，故本院对其他诉讼请求不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
本判决生效之日起十日内，卯80公司竞业限制补偿金16599.4元。
二、本判决生效之日起十日内，辰81公司
支付违反竞业限制义务违约金35万元。
三、驳回陈某的全部诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十四条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取计为5元(陈某已预交)，由陈某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕尾市中级人民法院。
审 判 员 黄金碧
二〇二四年五月十七日
法官助理 蔡少将
书 记 员 郭锦长
附：本案适用的相关法律条文内容
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。
在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。
本案法律依据
最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四) 第8条
中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第23条
中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第24条
中华人民共和国民法典
中华人民共和国民事诉讼法(2023修正) 第264条