甲公司乙公司合同纠纷案

甲公司乙公司合同纠纷案 北京市西城区人民法院 民事判决书 (2012)西民初字第24636号 丙公司。 法定代表人汪某，执行董事。 委托代理人刘某，某律师事务所律师。 委托代理人杨某，某律师事务所律师。 丁公司。 法定代表人韩某，总经理。 委托代理人韩某。 委托代理人徐某，某律师事务所律师。 丙公司（以下简称丙公司）丁公司（以下简称丁公司）合同纠纷一案，本院于2012年10月31日受理后，依法组成由法官霍某担任审判长，人民陪审员任月征、王某参加的合议庭审理本案。本院于2012年11月21日、2013年4月27日、7月17日、8月29日公开开庭进行了审理。戊公司的委托代理人刘某、杨某，己公司的委托代理人韩某、徐某到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。 戊公司起诉称：2008年8月1日，丙公司丁公司签订《协议》一份，约定合作开展投资业务。2009年8月5日，双方签订另一份《协议》，确认截止到2009年7月31日，丙公司投入合作资金7929822元，庚公司联营利润余额417791.75元，共计8347613.75元。双方一致决定终止2008年8月1日签署的《协议》，丁公司应于辛公司支付投入的联营资金及应分配利润合计8347613.75元，逾期按壬公司支付违约金。此后，癸公司多次催要，丁公司子公司归还200万元本金、于2010年6月1日支付40万元违约金、于2010年9月30日支付100万元违约金，其余款项至今未付。2012年2月8日，丙公司丁公司发出《催款通知书》，丑公司立即履行付款义务。2012年2月23日，某律师事务所寅公司发出《律师函》，卯公司立即履行付款义务并支付违约金。2012年3月2日，丁公司丙公司发出《还款计划》，其表示同意还款。但时至今日，丁公司仍未履行《协议》明确约定的还款义务。辰公司诉至法院，要求判令：1、丁公司巳公司支付联营本金及利润6347613.75元；2、丁公司按照年利率25%丙公司支付违约金（以6347613.75元为基数，自2009年8月20日起至实际给付之日止，截至2012年9月30日为3684408.79元）。 戊公司向本院提交以下证据予以证明： 证据1，2009年8月5日签订的《协议》，证明2008年8月1日，丙公司丁公司签订《协议》，约定合作开展投资业务，2009年8月5日，双方签订《协议》，确认截止到2009年7月31日，丙公司投入合作资金7929822元，庚公司联营利润余额417791.75元，共计8347613.75元，双方一致决定终止2008年8月1日签署的《协议》，丁公司应于2午公司投入联营资金及应分配利润合计8347613.75元，逾期按壬公司支付违约金； 证据2，收款回单、现金存款回单，未公司子公司归还200万元本金、于2010年6月1日支付40万元违约金、于2010年9月30日支付100万元违约金，其余款项至今未付； 证据3，《催款通知书》，证明2012年2月8日，丙公司丁公司发出《催款通知书》，丑公司立即履行付款义务并支付违约金； 证据4，《律师函》、授权委托书，证明2012年2月23日，某律师事务所寅公司发出《律师函》，卯公司立即履行付款义务并支付违约金； 证据5，《还款计划》，证明2012年3月2日，丁公司丙公司发出《还款计划》，表示同意还款； 证据6，《聘用协议书》、《离职告之单》、《公司商业秘密保密协议》，证明双方联营期间，丁公司申公司的任职情况，双方有紧密的联营关系； 证据7，《08年上半年总结》复印件，证明双方《联营协议书》真实得到履行，双方对联营知情； 证据8，《资金关系确认函》复印件、酉公司致民政部紧急救援促进中心财务部的函件复印件，证明双方联营关系的真实性； 证据9，工资发放记录，包括记账凭证、银行进账单、工资表、支票领用登记单、电汇凭证、支付系统专用凭证、领用登记表等，未公司申公司领取工资的情况，戌公司营销部的副总经理，双方共同开展联营业务； 证据10，《关于180万收据的说明》及记账凭证、收据、银行汇款单，亥公司所开180万元收据中甲23公司的还款予以扣除，不应重复计算。 己公司答辩称：1、双方系借贷关系而非联营关系，双方签订的《协议》在履行过程中，丙公司仅投入资金，并没有实际参与经营管理，乙24公司如何承担风险责任，《协议》应当无效；2、2009年8月5日的《协议》签订的基础是2008年8月1日的《协议》，2008年8月1日的《协议》无效，2009年8月5日的《协议》也应无效。2009年8月5日的《协议》与事实不符，丙25公司提供的财务往来凭证显示，丙公司丁26公司归还的本金数额与《协议》均不符，戊27公司又无法说明《协议》中约定的投入款及利润如何计算而来，更没有相关证据能够予以证明，2008年8月1日的《协议》与2009年8月5日的《协议》是一个连续的整体行为，具有紧密的相关的联系，既然2008年8月1日的《协议》是明为联营、实为借贷的无效协议，而2009年8月5日的《协议》是根据2008年8月1日的《协议》签订，同样也是无效的，即便2009年8月5日的《协议》是双方真实意思表示，也不应当受法律保护，丙公司的诉讼请求缺乏事实及法律依据，应当依法驳回。 己公司向本院提交以下证据予以证明： 证据1，2008年8月1日签订的《协议》，证明该协议名为联营实为借贷； 证据2，《煤炭买卖合同》复印件、《煤炭采购合同》复印件，证明在《协议》己28公司以自己的名义与第三方签订的合同未按《协议》庚29公司汇报情况，丁公司未履行《协议》，丙公司也没有履行共同经营的义务； 证据3，双方财务往来票据、款项往来明细表、银行承兑汇票复印件及记账凭证，证明双方真实的资金往来数额与《协议书》的数额不符； 证据4，丁公司对外签署的14份合同，证明在《联营协议书》签订后，双方在履行中并不是按照联营来履行； 证据5，往来款明细表两份，证明双方对2008年12月31日前的往来账已经对账，丙公司也是认可的，当时是按同期银行贷款利率计算出来的应收利润； 证据6，交接清单复印件，证明辛30公司壬31公司公章及财务章收走，2009年8月5日签订的《协议》癸32公司子33公司加盖的。 经本院庭审质证，丑34公司提交的证据10、丁公司提交的证据1的真实性无异议。本院对上述证据的真实性予以确认。 双方当事人对以下涉及本案争议焦点的证据持有异议： 一、丙公司提交的证据1，2009年8月5日签订的《协议》，丁公司认可该证据的真实性，但认为该《协议》不具备法律效力，该《协议》内容与真实情况不符，在2008年8月1日签订的《协议》无效的基础上而签订的2009年8月5日的《协议》也应当无效。寅35公司对上述证据的真实性无异议，故本院对上述证据的真实性认可。 二、丙公司提交的证据2，收款回单、现金存款回单，丁公司认可该证据的真实性，但认为支付的不是违约金，而是偿还的借款本金。寅35公司对上述证据的真实性无异议，故本院对上述证据的真实性予以确认。 三、丙公司提交的证据3，《催款通知书》；证据4，《律师函》、授权委托书；丁公司表示其没有收到过上述证据，真实性无法核实。卯36公司辰37公司送达《催款通知书》、《律师函》、授权委托书的任何证据，巳38公司出示该证据的证明目的不予采信。 四、丙公司提交的证据5，《还款计划》，丁公司认可该证据的真实性，但认为不能说明双方存在联营合作关系。寅35公司对该证据的真实性认可，故本院对该证据的真实性予以确认。 五、丙公司提交的证据6，《聘用协议书》、《离职告之单》、《公司商业秘密保密协议》，丁公司对《聘用协议书》、《公司商业秘密保密协议》的真实性认可，对《离职告之单》的真实性无法核实，不认可上述证据的证明目的。丁公司虽认为无法核实《离职告之单》的真实性，但对《离职告之单》上的签字是否为韩某本人所签不申请鉴定，故本院确认上述证据的真实性。 六、丙公司提交的证据7，《08年上半年总结》复印件，丁公司表示由于该份证据没有原件，故不认可该份证据的真实性。同时，丁公司午39公司单方出具的内部总结，故不认可其证明目的。未40公司单方形成，丁公司对其内容不予认可，申41公司出示此证据的证明目的不予采信。 七、丙公司提交的证据8，《资金关系确认函》复印件、酉公司致民政部紧急救援促进中心财务部的函件复印件，丁公司对上述证据的真实性认可，证明目的与关联性不认可。本院对上述证据的真实性予以确认，关联性不予确认。 八、丙公司提交的证据9，工资发放记录，丁公司对该证据的真实性认可，证明目的不予认可。本院对该证据的真实性予以确认。 九、丁公司提交的证据2，《煤炭买卖合同》复印件、《煤炭采购合同》复印件，丙公司对该证据的真实性认可，关联性不予认可，认为上述合同的签订时间均晚于《协议》的签订时间，本院对该证据的真实性予以确认，关联性不予确认。 十、丁公司提交的证据3，双方财务往来票据、款项往来明细表、银行承兑汇票复印件及记账凭证，丙公司对双方财务往来票据的真实性予以认可，关联性不予认可，酉42公司戌43公司打款用途不一致，有借款、保证金、往来款、合作款，丙公司亥44公司单方制作，且不能与双方财务往来票据一一对应，故对真实性不认可，甲45公司提交的银行承兑汇票复印件真实性不认可，且出票人和收款人都不是本案当事人，与本案无关，乙46公司单方的记账凭证，对记账凭证的真实性关联性均不认可。本院确认双方财务往来票据的真实性，对银行承兑汇票复印件及记账凭证的关联性不予确认，甲45公司单方制作的款项往来明细表的真实性认可，但对证明内容不予确认。 十一、丁公司提交的证据4，丁公司对外签署的14份合同，丙公司对该证据的真实性与证明目的均不认可，丙47公司丁48公司的管理人员。丙公司虽不认可上述证据的真实性，但未提交证据证明上述证据系伪造，故本院对上述证据的真实性予以确认。 十二、丁公司提交的证据5，往来款明细表两份，丙公司不认可该组证据的真实性。其表示该往来款明细表的签字人张戊49公司，是否为其本人所签无法核实，即使为张永辉所签，己50公司单方制作和提交的明细表，并不代表对明细表的认可，庚51公司的公章，丁公司辛52公司就双方往来款事宜进行对账的权限，同时，由于其中一份往来明细表无原件，故不予认可。本院对上述证据材料中无原件的部分无法确认其真实性，对于有原件的部分，本院确认其真实性，壬53公司的证明目的不予采信。 十三、丁公司提交的证据6，交接清单复印件，丙公司对真实性与证明目的均不认可，并认为《协议》签署时间为2009年8月5日，交接清单日期为2009年8月28日，即使交接清单是真实的，公章交接也发生在《协议》签署之后，至少在2癸54公司手中，且《协议》子55公司公章，还有其实际控制人韩某的签字。因交接清单载明的日期为2009年8月28日，丑56公司提交该证据的证明目的不予采信。 本院根据上述认证查明：2008年8月1日，丙公司（寅57公司，于2009年7月13日变更为现名称）丁公司签订了一份《协议》，约定：丙公司丁公司经过友好协商，决定建立长期合作关系，主要在紧急救援物资生产和储备、紧急救援技术装备研发等方面进行全方位合作；双方的合作方式为委托和受托合作方式，卯58公司为委托方，丁公司为受托方，丁公司辰59公司的委托开展业务；丁公司辰59公司委托后，巳60公司指定的投资方向和投资范围开展业务，以确保资金的保值和增值；合作期间，双方将各司其职，各负其责，共同监管业务的规范、合法运营，丁公司午61公司实现15%/年的投资回报收益；未62公司申63公司午61公司所指定的账户为始，酉64公司戌65公司指定账户时止；具体计利时间，亥66公司申63公司午61公司所指定的账户为始，酉64公司戌65公司指定账户时止，每年的12月31日前，双方结清全年的投资收益，甲67公司乙68公司账户；丙公司丙69公司的资金，用于从事紧急救援的技术装备研发、紧急救援物资储备、紧急救援类商品物资的贸易等，具体业务由乙方根据安全、收益、流动性原则确定；业务收益按月结算，即于每月首日，丁公司丁70公司指定账户；本协议自签署之日起生效，如果双方要终止合作，经双方协商达成协议后，丁公司款项（包括本金和收益）戊71公司指定账户之日起本协议自动终止。 2009年8月5日，丙公司丁公司签订了一份《协议》。该协议约定：根据双方2008年8月1日所签《协议》中有关条款的约定，丙公司己72公司营销部副经理韩某同志参与双方所联合开展合作投资业务的实际经营管理工作；经双方确认，庚73公司投入合作资金累计金额7929822元，庚公司联营利润余额417791.75元，以上合计8347613.75元；辛74公司目前实际经营需要，经双方友好协商，决定自2009年8月1日起终止双方2008年8月1日所签《协议》中所约定的合作投资业务，同时终止该协议；经协商，丁公司同意于2午公司所投入联营资金及应分配利润合计8347613.75元，逾期按壬公司支付违约金，壬75公司癸76公司违约责任的权利。 2010年3月2日，丁公司出具《还款计划》一份。该《还款计划》记载有以下内容：子77公司争取在年底还款80-100万元，“正清和”从景县方诚追回的资金，丑78公司；2013年根据业务进展情况逐步增加，寅79公司的合作资金。 丁公司子公司支付200万元、于2010年6月1日支付40万元、于2010年9月30日支付100万元。 2009年11月18日，丙公司丁公司开具收据一份，卯80公司交来合作款（银行承兑汇票）180万元。针对该收据，丙公司出具《关于180万元收据的说明》一份，内容为“酉公司、辰81公司巳82公司午83公司。未84公司申85公司巳82公司的全资股东。2009年12月15日，辰81公司酉86公司提供的银行承兑汇票一张，金额为20万元整。2010年4月26日，酉公司戌87公司提供的银行承兑汇票一张，金额为50万元整。2010年5月17日，酉公司戌87公司提供的银行承兑汇票一张，金额为110万元整。上述三张银行承兑汇票金额合计180万元整。此后，酉公司领导为了降低银行承兑汇票到账风险，亥88公司资金使用安全，决定将汇票承兑到账的110万和50万甲89公司民生银行账户。随即，丁公司分三次以现金方式将上述160万元汇票承兑到账资金（扣除手续费12800元后，实际存入的金额为1587200元）乙90公司账号69.12万元、丙91公司账号49.6万元、丁92公司账号40万元。戊93公司领导安排，己94公司庚95公司开具了一张金额为180万元的收据一张，编号为xxx。辛96公司要求，该份收据的开票日期倒开至2009年11月18日。”丁公司认可上述事实，丙公司壬97公司于2009年1癸98公司提供20万元银行承兑汇票的金额在本案中予以扣除，子99公司将160万元承兑汇票承兑到账的资金分别于2010年6月1日、2丑100公司、寅101公司丙公司而产生的手续费12800元。 另查：2008年1月1日，酉公司与韩某签订《聘用协议书》，卯102公司工作需要，担任营销部副经理。2009年7月31日，酉公司向韩某出具《离职告之单》，内容为：辰103公司，巳104公司签订聘用协议，午105公司丁公司进行贸易合作。现因业务关系调整，未106公司沟通协商后，本着自愿原则，韩某同志同意于2申107公司解除聘用关系。韩某在《离职告之单》上签字。诉讼中，丙公司丁公司酉108公司酉公司戌109公司。 上述事实，有各方当事人提交的上述证据和当事人陈某见在案佐证。 本院认为：丙公司丁公司于2009年8月5日签订的《协议》系双方当事人对2008年8月1日签订的《协议》而形成的债权、债务关系的一次总的处理和新的认识，2009年8月5日签订的《协议》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。丁公司关于2009年8月5日签订的《协议》因2008年8月1日签订的《协议》无效而无效的答辩意见，缺乏事实依据，故本院不予采信。依据2009年8月5日的《协议》记载的内容，双方当事人均同意终止2008年8月1日所签《协议》，丁公司同意于2午公司所投入联营资金及应分配利润合计8347613.75元，逾期按壬公司支付违约金。自该协议签署之日至本案庭审结束之日止，丁公司子公司支付200万元、于2010年6月1日支付40万元、于2010年9月30日支付100万元。针对上述款项的性质，丙公司主张200万元系本金，其余款项系支付的违约金。对此，丁公司表示均属于偿还借款的本金。鉴于双方当事人对各自主张均未提供证据予以支持，本院认为上述款项应扣减联营资金及利润。丙公司亥110公司于甲111公司提供的金额为20万的银行承兑汇票一张，同意该款项在本案中予以扣除，本院对此不持异议，并以此扣减联营资金及利润。丙公司乙112公司将160万元承兑汇票承丙113公司、寅101公司丙公司而产生的手续费12800元，因存入时间分别为2010年6月1日及2010年6月8日，本丁114公司戊115公司联营资金及利润12800元。辰公司丑公司支付6347613.75元联营资金和利润的诉讼请求，本院予以部分支持，即4734813.75元。己116公司丑公司支付违约金的诉讼请求，2009年8月5日签署的《协议》约定的违约金标准为年利率百分之二十五，经本院释明，丁公司认为违约金过高，并要求调整，本院参照中国人民银行同期贷款利率依法予以调整。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第八十五条、第八十八条第一款、第一百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、丁公司于本判决生效之日起十日内庚117公司四百七十三万四千八百一十三元七角五分； 二、丁公司于本判决生效之日起十日内辛118公司相应违约金（以中国人民银行同期贷款利率为标准，自二○○九年八月二十日起至二○○九年十二月一日止，以八百三十四万七千六百一十三元七角五分为基数；自二○○九年十二月二日起至二○○九年十二月十五日止，以六百三十四万七千六百一十三元七角五分为基数；自二○○九年十二月十六日起至二○一○年六月一日止，以六百一十四万七千六百一十三元七角五分为基数；自二○一○年六月二日起至二○一○年六月八日止，以五百七十四万七千六百一十三元七角五分为基数；自二○一○年六月九日起至二○一○年九月三十日止，以五百七十三万四千八百一十三元七角五分为基数；自二○一○年十月一日起至付清之日止，以四百七十三万四千八百一十三元七角五分为基数）； 三、壬119公司的其他诉讼请求。 癸120公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费八万一千九百九十二元，丙公司负担二万零八百三十四元（已交纳），丁公司负担六万一千一百五十八元（于本判决生效后七日内交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院，如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审判长霍某 人民陪审员任月征 人民陪审员王某 二○一三年九月十日 书记员边江峰 本案法律依据 中华人民共和国民法通则(2009修正) 第85条 中华人民共和国民法通则(2009修正) 第88条1款 中华人民共和国民法通则(2009修正) 第111条 中华人民共和国民事诉讼法(2012修正) 第64条1款 中华人民共和国民事诉讼法(2012修正) 第253条