彭某等特许经营合同纠纷民事二审民事判决书

彭某等特许经营合同纠纷民事二审民事判决书 广东省中山市中级人民法院 民事判决书 (2023)粤20民终1606号 上诉人(原审原告、反诉被告)：彭某。 委托诉讼代理人：马某，某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王某，某律师事务所律师。 上诉人(原审被告、反诉原告)：甲公司，住所地广东省中山市。 法定代表人：梁某，总经理。 委托诉讼代理人：罗某，某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨某，某律师事务所实习律师。 被上诉人(原审被告)：李某。 委托诉讼代理人：罗某，某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨某，某律师事务所实习律师。 上诉人彭某乙公司(以下简称乙公司)、被上诉人李某特许经营合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院(2022)粤2072民初13416号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 彭某上诉请求：一、丙公司赔偿彭某律师费损失3万元；二、改判李某就一审判决第一、二项的债务承担连带清偿责任；三、撤销一审判决第三项，丁公司律师费损失3万元；四、戊公司承担。事实和理由：一、一审判决适用法律错误。涉案《品牌加盟合同》签订于2019年10月10日，且该法律事实并非持续性行为，不存在持续至民法典实施后的情况，故本案事实符合《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民法典)时间效力的若干规定》第一条第二款的情况，本案应该“适用当时的法律、司法解释的规定”，即2019年10月10日时的法律规定，而非民法典，故一审判决适用法律明显错误。二、一审判决捏造法律上不存在的权利，即所谓“品牌经营权”“管理权”，认定“乙公司拥有“HALOCAFE”的品牌经营权及管理权”，系明显错误。乙公司在《品牌加盟合同》中欺骗彭某，向彭某提供不实的关键信息，宣称拥有“”和“HALOCAFE”的商标和商号，实际上其仅有商标“”的授权，不具有“HALOCAFE”的商标和商号，乙公司已明确构成合同欺诈。己公司拥有“HALOCAFE”的品牌经营权及管理权，没有任何事实依据。“HALOCAFE”庚公司的品牌，也不是注册商标，乙公司不享有任何知识产权，更不应认定其具有品牌经营权和管理权。根据《商业特许经营管理条例》第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。因此，彭某有权解除涉案合同。根据合同法第一百一十二条、第一百一十三条的规定，乙公司存在严重的违约行为，彭某要求解除涉案合同，乙公司退还彭某全部加盟款40万元、保证金3万元及相应利息损失，赔偿彭某律师费3万元，均有事实和法律依据。辛公司违约，彭某从付款之日开始便不可能实现合同目的，壬公司赔偿彭某利息损失的起算点，癸公司实际收款之日开始计算，一审判决从涉案《品牌加盟合同》约定的加盟期限结束之日开始计算错误。三、一审判决认定“双方已经实际履行合同近一年半”系事实认定错误。涉案《品牌加盟合同》签订后，乙公司仅进行了装修设计和培训，彭某并没有实际利用涉案品牌资源，合同主要内容并没有履行。一审判决认定“双方已经实际履行合同近一年半，子公司并非一时冲动”，以此否定彭某的单方解除权系混淆合同存续时间与合同履行情况两个概念，是明显的事实认定错误。四、彭某不存在任何违约行为，本案显然存在“情势变更”“不可抗力”的情形，乙公司存在恶意阻挠彭某重新选址的违约行为，一审判决认定“彭某至本案立案时仍未确定新地址，其存在怠于履行合同的行为已违反了双方约定，构成违约”，系明显的事实和法律适用错误。(一)一审判决认定“玖洲道购物公园”商铺存在严重漏水导致无法继续装修经营后，彭某没有寻找到其他合适的经营地址违反合同约定错误。(二)彭某签订涉案《品牌加盟合同》的前提，就是选定了合适的经营场所即“玖洲道购物公园”商铺，丑公司同意。因为“玖洲道购物公园”商铺漏水严重无法装修经营，导致合同履行的前提条件不存在，故本案符合民法典规定的情势变更情形。(三)“玖洲道购物公园”商铺存在严重的漏水问题导致无法继续装修经营后，彭某继续寻找其他合适地址经营，2021年4月彭某选定南屏某商铺继续经营，寅公司工作人员陈花泽的恶意否决，否决理由为“两个加盟铺位之间应该超过2千米”，但合同实际约定的保护距离为1.5千米，极大增加了彭某继续选址的难度，卯公司导致的，而非彭某。(四)在原地址无法使用的情况下，彭某积极寻找新地址未果，并非彭某主观故意或者过失造成的，而是客观上不存在与“玖洲道购物公园”商铺条件相当的其他商铺。彭某无法寻找到其他合适地址经营是不可抗力，根据合同法九十四条的规定，彭某有权依法解除涉案《品牌加盟合同》。(五)本案彭某不存在违约行为，而是存在情势变更、不可抗力等情况，故一审认定彭某辰公司的律师费3万元错误。五、巳公司未经备案非法从事商业特许经营活动，不符合商业特许经营资质的严重违约问题。乙公司午公司，未公司、分公司，不具备《商业特许经营管理条例》第七条“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”的规定，壬公司不具备从事特许经营活动的强制性规定，涉案合同依法应为无效。六、申公司通过股东私人账户收取彭某现金，至今没有给彭某开具发票等事实。乙公司及其股东的该行为，酉公司抽逃出资的行为，乙公司与其股东的财产已经混同，李某依法应就本案债务承担连带责任。根据《最高人民法院关于适用<戌公司法>若干问题的规定(三)》第十二条、第十四条及最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第八十条的规定，亥公司的股东李某承担补充赔偿责任。此外，最高人民法院(2019)最高法民终960号民事判决书，案情与本案一致，依法应该同案同判。 针对彭某的上诉，乙公司、李某共同答辩称，一、对于彭某提出一审适用法律错误的问题。涉案合同在2019年10月10日签订，到期日为2022年10月30日，自本案2022年6月9日起诉时，彭某一直没有提出解除合同，故该法律事实是一直持续的，一审适用民法典是正确的。二、乙公司已经提供了相应的商标注册证、甲23公司对涉案商标具有授权与转授权的权利，乙24公司丙25公司本身在全国拥有多家加盟店，不存在对涉案商标没有管理权或转授权的问题。三、己公司没有违约行为，违约责任在于彭某正确。丁26公司签订合同后已经依约提供了装修图纸和设计图给彭某，也提供了技术培训，戊27公司咖啡、饮料制作的商业机密传授给了彭某。彭某在2020年5月21日以商铺装己28公司其已经退租并在寻找其他铺位准备搬迁，庚29公司提供的微信聊天记录也可以证明乙公司是积极配合彭某寻找合适铺位并提供才参考意见的，乙公司没有任何违约行为。相反，彭某在合同期尚剩余2个多月时突然提出解除合同，违约责任应由彭某承担。四、辛30公司存在严重渗水导致无法装修和经营，是明显的虚假陈述。丁26公司在彭某起诉后到现场查看，店铺已由其他商家承租经营。彭某加盟是在2019年底，2020年初疫情爆发，商场生意惨淡，彭某是基于对其投资前景的担忧才以商铺无法装修为借口解除加盟合同。结合彭某一审提交的《商铺终止协议》，该协议证明是彭某单某反商铺租赁合同导致商场没收壬31公司内所有物品，癸32公司存在漏水问题，否则商场不可能对彭某作出如此的处罚措施。五、关于彭某提出的特许经营问题。《商业特许经营管理条例》属于行政管理性规定，不属于效力性强制规定，不影响加盟合同的生效和履行，广州市知识产权法院的相关案例也作出了如上的认定。六、乙公司子33公司，并不存在彭某所述抽逃资金或财产混同等情况，丑34公司的任何债务承担连带责任。 乙公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，将本案发回重审或查明事实后依法改判；二、本案一审、二审诉讼费用由彭某承担。事实和理由：一、一审认定彭某怠于履行合同的行为构成违约，寅35公司不构成违约，根据涉案合同第二条第4款的约定，乙公司有权没收彭某的3万元履约保证金，卯36公司向彭某返还该保证金系适用法律错误。二、辰37公司需向彭某返还370876元加盟费及利息亦是法律适用错误，并显失公平。彭某自巳38公司签订《品牌加盟合同》(合同期限至2022年10月30日)午39公司的咖啡品牌后，彭某于2020年5月份突然称因所租赁的铺位漏水而需要另行租赁其他铺位经营，后一直怠于寻找其他铺位开设门店，直到2022年8月才向法院提起诉讼要求解除双方的加盟合同并要求返还40万元的加盟费及3万元的履约保证金。一审法院据此认定彭某怠于履行合同的行为构成违约，乙公司不构成违约。依据民法典规定，合同当事人单某约的情况下需要向合同相对方承担赔偿性或惩罚性的违约责任。一审既已认定彭某为单某约，则其应当承担赔偿性或惩罚性的违约责任，而不是在象征性未40公司将大部分加盟费退还彭某。彭申41公司的经济利益，酉42公司的经济损失，且彭某的三年加盟期已经届满，该40万元加盟费不应返还。为保护各加盟商的利益，根据涉案合同《店面定址申请书》的约定，加盟商需承诺选址的商铺与该区域内加盟店及已确认的店址保持道路1.5千米及以上的距离。彭某作为涉案合同的区域加盟商，戌43公司亥44公司所在区域内的经营资源长达三年之久，甲45公司1.5千米范围内加盟的其他加盟商无法加盟，乙46公司的损失不可估量。况且，双方签订合同后，如彭某如需提前解除合同，丙47公司，而不应委派技术人员接受丁48公司的商业区域经营资源。彭某起诉要求解除合同时，离涉案合同终止日期已不足两个月，从公平合理角度考虑，彭某的经济损失是自身怠于履行合同而导致的，乙公司不应对彭某因自身违约导致的后果承担任何责任。客观事实上，彭某并非因为租赁的铺位存在严重漏水而退租，其是因为加盟后刚开始装修就遇到了2020年初的疫情而担忧投资前景，但其又不想放弃加盟，一直观望市场的动态发展而没有要求解除双方的加盟合同。直到2022年将近合同期满之时，彭某才提起诉讼要求返还加盟费。根据在案证据材料，戊49公司装修过程中存在渗水的情况，己50公司存在严重的渗水情况，更没有证据证明渗水导致无法装修或无法通过技术处理的情况。相反，庚51公司押金6万余元，根据常理，如果是因商铺存在严重质量问题而退租，应属于出租人违约在先，不可能没收彭某的押金，故并非是因为商场的铺位出现了严重的质量问题，而是彭某主张退租构成违约，才会导致押金被出租人没收。再结合双方合同签订的时间为2019年10月份，装修初期就爆发了新冠疫情，各商场人流稀少，众多商家陆续倒闭，彭某明显就是认为疫情下再继续投资存在巨大的风险，故与出租人解除了租赁合同，辛52公司谎称商铺严重渗水无法开业。彭某作为具备完全民事行为能力的生意人，应具备一定的投资风险评估和规避投资风险的能力，同时也应遵守契约精神，不应滥用诉权，扰乱特许经营行业的依法开展与行业秩序，严重违背民事行为的诚实信用原则。综上，乙公司没有任何法定或约定的义务向彭某返还加盟费。三、如法院错误的认为乙公司应当返还部分加盟费给彭某，一审法院的计算方式也是明显错误且显失公平的。(一)乙公司如需返还部分加盟费给予彭某的，壬53公司所癸54公司的经济损失。品牌加盟，本身最直接的权益就是在一定区域内强制性的排除了非加盟商的竞争，在该区域内只允许该唯一的加盟商经营该品牌，子55公司所在区域的经营资源时间长达三年之久，临近合同到期才要求解约，乙公司最多只可向其返还剩余合同期的加盟费。(二)乙公司在微信聊天记录中提及如果彭某搬迁新址要重新收取设计费150元每平方米，该150元仅是针对已加盟的商家如涉及二次搬迁给予的价格优惠，是加盟商的福利价格，并不作为首次设计费用的参照标准且不包含施工图纸费，首次设计费用是远高于150元每平方米的。对此，乙公司已在微信聊天中向彭某释明，彭某表示确认，故一审法院认为150元每平方米包含装修设计费和施工图纸费是事实认定错误。(三)涉案《加盟合同书》第三条第5款关于乙方因增加培训人数所增加的2500元/人的约定，并非等同于该培训的价值或培训价格，该费用仅为乙方增加培训人员而酌情支付甲方培训导师的经济补贴费用。而且，涉案40万元加盟费的核心成本在于“HALOCAFE”品牌饮品的调制方法，彭某丑56公司的核心技术及商业机密，一审法院直接以2500元/寅57公司的经济损失是将技术的价值等同于培训费，是对客观事实的错误认定。(四)一审法院认为彭某未使用店铺运营所需要的设备器具，卯58公司返还彭某该笔费用是事实认定错误。对于该些设备器具，辰59公司的设计和尺寸定作的，早巳60公司的仓库，午61公司发货，未62公司。且该些设备器具为定作性产品，乙公司无法提供给其他门店使用而一直存放于仓库。申63公司向彭某交付该些定作性的设备器具，酉64公司自行承担该些设备器具的费用。综上所述，请二审法院依照法律及事实，撤销一审判决第一、二项并依法予以改判。 戌65公司的上诉，彭某答辩称，坚持上诉状意见。 戌65公司的上诉，李某述称，亥66公司的上诉意见。 彭某向一审法院起诉请求：一、甲67公司于2019年10月10日签订的编号为“JMZH04-珠海玖洲道店”的《品牌加盟合同》：二、乙公司、李某共同向彭某返还品牌技术加盟费40万元和保证金3万元以及相应利息损失(利息损失计算方式为：以43万元为计算基数，按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率即年利率4.85%，从2019年10月12日计至款项付清之日止，暂计至2022年5月31日为55729.19元)；三、乙公司、李某共同向彭某赔偿律师费3万元：四、乙公司、李某共同承担本案诉讼费。 乙公司向一审法院反诉请求：一、乙68公司支付律师费3万元；二、本案所有诉讼费由彭某承担。 一审法院认定事实： 乙公司成立于2017年7月31日，丙69公司，注册资本2万元。2021年9月17日，公司股东由李某、许某变更为李某、兰某，法定代表人由许某变更为兰某。经营范围包括餐饮管理、餐饮投资、食品经营。 第17983540号注册商标的注册人为许某，核定使用在第43类的咖啡馆、餐厅、餐馆、酒吧服务等商品上，有效期限自2016年11月7日至2026年11月6日。2018年9月27日，丁70公司受让该商标。2019年1月1日，丁70公司戊71公司使用该商标，己72公司的广告、商化辅助物等一切商业行为或活动，乙公司有权转委托该授权，商标授权使用期限自2019年1月1日至2023年12月30日。 2019年10月10日，乙公司(甲方)与彭某(乙方)签订合同编号为JMZH04-珠海玖洲道店《品牌加盟合同》，约定主要条款：第一条，总则。1、甲方同意乙方依本合同了解甲方的品牌运营模式和服务体系，并应对乙方进行技术咨询及指导培训；乙方以甲方的品牌及其产品品牌为悬挂招牌。2、本合同所指品牌加盟的定义为：乙方经详细考察和论证后，完全认同和接受甲方的经营管理制度体系、营销理念和品牌形象等，自愿向甲方申请品牌加盟服务。甲方同意乙方的申请，为乙方提供技术咨询及技术培训，并授权乙方在合同指定的区域，以甲方授权经营的品牌进行经营。……第二条，技术咨询服务范围。1、甲方将自行经营的项目内容向乙方进行技术支持并提供相应服务培训，同时允许乙方经营甲方的经营项目，庚73公司日常经营的规则制度，并接受管理。2、乙方只限于本合同期限内使用甲方授权的(HALOCAFE)商标和商号，不得将该商标或商号作为企业名称进行注册。已经注册的，如果因为甲方需要，要在甲方指定的期限内，在相关政府机构给予注销。否则，视同乙方违约，甲方可以解除本合同，由此造成的损失由乙方承担赔偿责任。甲方的品牌文字和LOGO的图样(HALOCAFE)专属于甲方所有，乙方只有使用权。合同解除时，乙方必须在15天内清掉所有相关的文字和图样，每逾期一天按总加盟费的千分之一收取占用费，并不退还保证金。3、乙方在本合同签订之日向甲方支付品牌技术加盟费：40万元，加盟费包含：店铺营运所需设备器具(详见附件四)、店铺装修设计图及施工图纸、人员技术指导及培训。4、乙方获取甲方经营项目技术指导和咨询服务，必须接受甲方的项目技术及保密管理，为了甲方品牌经营管理服务及保密需要，乙方必须向甲方交纳：3万元的履约保证金。合同到期后，不再续约时，若乙方遵守了甲方的各项管理制度要求及技术保密管理，同时在政府相关行政部门注销含有“HALOCAFE”门店字号或招牌的营业执照，并在店内拆除含有“(HALOCAFE)”一切相关形象的图样和文字，甲方应将保证金无息退还给乙方，若乙方存在违反经营管理及保密等合同约定的违约行为，甲方有权没收乙方的履约保证金。……第三条，甲方的权利和义务。1、甲方的商标、商号、商业秘密、经营技术、产品技术、完整的VI设计以及其它的一切经营管理制度、规范等等，在合同期内乙方享有所在区域的门店使用权利，但上述所有权归甲方。……5、为乙方提供专业的系统培训、产品技术资料与技术支援义务。(培训人数标准为4人，如需增加培训人数，需另行收费2500元/人。)6、为保证产品的质量，在乙方试业期间，将派驻1名店长进行驻店监督及指导，时间为期半个月至一个月，费用为150元/日(8小时)，如需驻店加班的须另行支付加班费。乙方须提供驻店店长的饮食和住宿(辛74公司员工餐饮和住宿为标准)。7、在乙方经营期间所遇到的问题，应及时给予解答或提供必要的技术指导帮助。8、免费为乙方提供新产品和新技术的升级服务。……第四条，乙方的权利及义务。……2、获得甲方在日常经营管理中的专业服务，壬75公司产品营销策划、宣传推广、癸76公司经营管理中所遇到的问题进行指导服务。……5、乙方在合同期内将其加盟店转让或营业场所搬迁，必须先征得甲方的书面同意，子77公司内所有含有“(HALOCAFE)”一切相关形象的图样和文字拆除。6、乙方必须确保甲方传授的技术及甲方提供的配料、技术仅在本合同规定的加盟店中使用。丑78公司或私自向第三方传授技术、售卖甲方供应的配料和技术的事件，甲方有权立即取消向乙方进行技术咨询指导及服务，终止合同，甲方有权要求乙方支付违约金40万元整，并不予退还保证金3万元整。7、乙方必须统一使用由甲方提供或指定配料和技术。乙方若发生任何一起私自采购配料和私自采用第三方技术的事件(甲方同意乙方采用的非门店统一核心技术除外)，甲方有权立即取消向乙方进行技术咨询指导及服务，终止合同，有权要求乙方支付违约金40万元整，并不予退还履约保证金3万元整。……9、乙方在合同期内将其加盟店转让或营业场所搬迁，必须先征得甲方的书面同意。(1)如是加盟店转让的情况下，甲方拥有按乙方原投入成本，折价优先收购乙方门店的权力。(2)如是加盟店转让给第三方情况下，乙方交付的本合同履约保证金不予退回，接受转让的第三方需要重新支付新的合同履约保证金给甲方。(另搬迁施工所需要重新设计的费用，以及新增设备费用，需由另行支付)。10、合同期内，乙方不得再加盟、寅79公司。因违反该协议规定，甲方有权终止本合同，并支付违约金40万元整，并不予退还履约保证金3万元整。如造成甲方商业秘密和技术泄露的，一切损失由乙方承担。第五条，核心产品的指定。1、为保证产品的质量，乙方必须使用甲方指定的核心原料及核心设备。并且保证该产品仅用于该店，不得转售或者离开本店用于其它任何经营性质的用途。……第六条，店面选址及定址。1、乙方在找到意向店址时，必须在店面租赁(或购买)合同签署前以书面形式向甲方呈报《店面定址申请书》，乙方在收到甲方的《同意乙方店面定址申请》的书面回复后，方能与物业方签订店面租赁(或购买)合同。乙方所签订的租赁(或购买)合同中必须体现甲方商标图案或文字，并复印一份给甲方保存。2、甲、乙双方约定，双方的《店面定址申请书》及《同意乙方店面定址申请》文书以现场交付或快递的方式传递。3、《店面定址申请书》及《同意乙方店面定址申请》详见附件一、附件二。4、卯80公司时应按上述流程办理。5、特定地区：总部对区域的划分将根据具体情况给予告知，并在附件二详细列明。第七条，合同的生效、期限及续约。1、本合同经甲乙双方签字后生效。2、本合同有效期为3年，自2019年11月1日起，至2022年10月30日止。第八条，争议的解决方法。……3、甲乙双方在本合同履行过程中，如发生争议，应尽量协商解决。协商不成，向甲方所在地法院诉讼解决，如因乙方违约导致合同解除、失效、终止的，甲方为追究乙方违约责任所支付的诉讼费、律师费(按实际标准收取)等相关费用由乙方承担。 上述合同的附件一为《店面定址申请书》，载明“乙方为广东省珠海市香洲镇(区)(HALOCAFE)加盟商，辰81公司址为珠海市香洲区某地西2108号(兰埔花园三期)(以下简称壬53公司)，总面积为144.16平米。郑重承诺此地址与该区域内加盟店及已确认的店址保持道路距离1500米及以上的距离，否则一切后果本申请人单某2承担。”彭某在申请人处签字并书写申请日期2019.10.10。附件二为《同意乙方店面定址申请书》，载明“甲方已于2019年10月10日接到您《店面定址申请书》，并同意您在该地区选址，您必须确保您的选址与该地区先于您选址的加盟商保持在道路距离1500米以上或总部特许的另外一个已经提前确认的商圈范围除外。”乙公司在甲方处盖章，落款日期2019年10月10日。附件三为《管理及处罚细则》。附件四为《设备清单》，该份清单列明设备、用具的具体名称，未列明单价和总金额。 针对上述合同，彭某于2019年10月9日向许某转账3万元，于同年10月12日向许某转账30万元、10万元，乙公司确认收到彭某的加盟费40万元及保证金3万元。在合同履行过程中，巳82公司系其向第三方租赁，并未正式开业，午83公司存在严重的漏水问题导致装修无法进行，其已于2020年5月20日退租，其后多次寻找新地址均不合适，并提供租赁合同、终止协议、微信聊天记录证明其主张。现双方就加盟费及保证金应否返还未能协商一致，彭某遂于2022年7月29日诉至法院，提出前述诉讼请求。双方均确认在本案立案受理前，未84公司提出解除合同。 庭审中，双方均确认品牌技术加盟费为40万元，申85公司营运所需设备器具、店铺装修设计图及施工图纸、人员技术指导及培训。 关于设备器具，双方均确认没有明确约定设备器具的价格及数量，乙公司亦未将该些设备器具交付给彭某，酉86公司装修完毕后才向彭某交付。戌87公司装修设计图及施工图纸，亥88公司面积为144.16平方米，装修设计设计图及施工图纸为150元/平方米，设计图及施工图纸的费用没有严格区分，但设计图的难度较大。乙公司提供设计图纸给其，但施工图纸是由其自费聘请的工程队根据设计图纸制作。乙公司甲89公司面积为144.16平方米，乙90公司的装修设计图及施工图纸，虽然合同中没有约定该费用，但在合同中约定了如果彭某因为搬迁原因而需要重新设计的需要另行付费，且丙91公司员工陈某与彭某于2020年5月22日的微信聊天记录反映出如果重新出设计图就按150元每平方米计算。关于人员技术指导及培训，彭某主张没有约定具体的费用明细，但仅培训了一次，时间为半天，丁92公司门店实践，但具体实践天数记不清。根据合同的第三条第5点可知培训费用大概是2500元，根据合同的第三条第7点可知人员技术培训是整个加盟期对彭某的所有入职员工进行的入职和履职期间的整体培训，仅有的一次培训可能仅是培训需求的九牛一毛。乙公司戊93公司，主要是培训加盟商的技术人员如何调制各式样的咖啡及相关饮品，这是其方核心技术，该技术其方已经传授给彭某的技术人员，该技术本身就是本加盟合同的核心价值之一，而且其方传授了该核心技术给彭某的人员后还安排了技术人员在其门店上班实践，该情况从其方证据第3-6页可以证明。彭某派了3个工作人员到其处学习，学习周期是一星期，而且三个人员在门店附近住下来了，但未能提交相应的结业证书。经查，己94公司员工黄某的微信聊天记录中显示：彭某于2019庚95公司培训，第二天正式上班实践。2019年12月9日，辛96公司装修情况不太好，暂停装修，如有新进展会联系黄某。己94公司员工陈某的微信聊天记录中显示：2019年11月4日，彭某说陈某发过来的施工图是PDF文件，其施工单位想要CD图。2020年5月21日，壬97公司现在是什么情况，彭某20某某年5月22日回复涉案商铺已经退租了，其正在找新的地址。陈某说如果搬迁要重新收取设计费150元每平方米，彭某回复知道，没问题。2021年4月7日、同年5月15日，陈某就彭某寻找新地址进行沟通，并就意向选址进行解答、考察。 另查，癸98公司因本案诉讼均委托律师出庭应诉，并由此产生律师费均为3万元。 一审法院认为，乙公司拥有“HALOCAFE”品牌的经营权及管理权，其将其拥有的经营资源许可彭某使用，乙68公司交纳一定费用，取得相应加盟资格之对价。彭某按照合同约定的统一模式下开展经营，本案应为特许经营合同纠纷，本质上属于合同纠纷。己94公司均具有民事行为能力，双方于2019年10月10日自愿签订的《品牌加盟合同》，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按照该合同的约定全面履行其义务。综合全案案情及双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：一、涉案《品牌加盟合同》应否解除；二、乙公司应否退还彭某40万元及保证金3万元；三、李某是否应对涉案债务承担责任。关于争议焦点一，虽然《商业特许经营管理条例》第十二条规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”该条赋予被特许人任意解除权，是为了防止被特许人的投资冲动。根据本案查明的事实，自2019年10月10日双方签订涉案加盟合同至彭某20某某年5月份提出寻找新地址，双方已经实际履行合同近一年半，彭子99公司的部分经营资源，丑100公司并非一时冲动，其并不享有上述法律规定的任意解除权。根据前述查明事实，乙公司收到彭某支付的加盟费40万元及保证金3万元后，为彭某的员工提供了一次培训和实践活动，寅101公司地址后向彭某提供了装修设计图及施工图纸，卯102公司存在质量问题导致装修未果，辰103公司巳104公司工作人员。之后彭少午105公司工作人员进行沟通，乙公司工作人员亦积极解答彭某关于意向选址的疑问并配合考察，但彭某至本案立案时仍未确定新地址，其存在怠于履行合同的行为已违反了双方约定，构成违约。因彭某构成违约，故本案核心在于违约方是否可以要求解除合同。《中华人民共和国民法典》第五百八十条规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以请求履行，但是有下列情形之一的除外：(一)法律上或者事实上不能履行；(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；(三)债权人在合理期限内未请求履行。有前款规定的除外情形之一，致使不能实现合同目的的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求终止合同权利义务关系，但是不影响违约责任的承担。根据已查明的事实，涉案合同的继续履行需要彭某取得商铺店址，该项履行内容在彭某不再提供的情况下，并不适于强制履行或替代履行；且至彭某20某某年7月29日提起本案诉讼时涉案合同约定的履行期限即将届满，涉案合同继续履行将无实际意义，涉案加盟合同已经不具备履行基础，根据上述法律规定，《品牌加盟合同》可以予以解除。因本案作出裁决时《品牌加盟合同》约定的合同履行期限(2019年11月1日至2022年10月30日)已届满，彭某再主张解除《品牌加盟合同》已无必要，故对该项诉讼请求不予支持。虽然《品牌加盟合同》已终止，但并不影响彭某对于相应违约责任的承担。根据《品牌加盟合同》关于“如因乙方违约导致合同解除、失效、终止的，甲方为追究乙方违约责任所支付的诉讼费、律师费(按实际标准收取)等相关费用由乙方承担”的约定，未106公司主张因委托律师出庭应诉而产生的律师费3万元应由彭某负担的反诉请求予以支持。辛公司并非违约方，故彭某的律师费请求于法无据，不予支持。关于争议焦点二，鉴于彭某为违约一方，寅35公司在收取40万元加盟费及保证金3万元后，申107公司装修设计图及施工图纸并为其3名员工提供了一次培训及人员技术指导，虽然涉案合同就该两项费用并未进行具体约定，但双方在微信聊天记录中提及如搬迁要重新收取设计费150元每平方米，酉108公司的面积为144.16平方米，故一审法院对装修设计图及施工图纸价值为21624元(150元/平方米×144.16平方米)予以确认。另，涉案合同第二条第1点约定“甲方将自行经营的项目内容向乙方进行技术支持并提供相应服务培训，同时允许乙方经营甲方的经营项目，庚73公司日常经营的规则制度，并接受管理。”第三条第5点约定“为乙方提供专业的系统培训、产品技术资料与技术支援义务。培训人数标准为4人，如需增加培训人数，需另行收费2500元/人”，第7点约定“在乙方经营期间所遇到的问题，应及时给予解答或提供必要的技术指导帮助”，第8点约定“免费为乙方提供新产品和新技术的升级服务”，根据上述合同约定可知，乙公司应在3年的合同履行期内为彭某提供长期、系统的培训及人员技术指导，而非一次培训及人员技术指导即可，故参照上述2500元/人培训费，一审法院未106公司为彭某的3名员工提供了一次培训及人员技术指导产生的费用7500元予以确认。戌109公司亥110公司营运所需的设备器具、未完全履行系统的培训及人员技术指导，乙公司未举证证明彭某存在违反经营管理及保密等行为，综合彭某的违约过错等因素，一审法院酌定乙公司应返还彭某的加盟费370876元及保证金3万元。关于是否支付利息的问题，甲111公司收取的加盟费370876元自涉案合同履行期届满之次日2022年10月31日起并未返还给彭某，一审法院对彭某主张的由此造成的资金占用损失即利息损失予以支持，但应以370876元为计算基数，自2022年10月31日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算。另，鉴于涉案合同第二条第4点明确约定“合同到期后，不再续约时，若乙方遵守了甲方的各项管理制度要求及技术保密管理，同时在政府相关行政部门注销含有“HALOCAFE”门店字号或招牌的营业执照，并在店内拆除含有“(HALOCAFE)”一切相关形象的图样和文字，甲方应将保证金无息退还给乙方”，故对彭某主张保证金3万元计算利息损失的诉求不予支持。关于争议焦点三，乙公司乙112公司，根据《戌公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。丙113公司的债务承担责任。丁114公司戊115公司承担责任……”的规定，乙公司以其全部财产对其债务承担责任，己116公司庚117公司承担责任。辛118公司的财产与股东李某的财产相混同没有充足证据显示，故彭某诉请李某承担责任，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百零九条、第五百五十七条、第五百六十七条、第五百七十七条、第五百八十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款的规定，判决：一、乙公司于判决生效之日起七日内向彭某返还加盟费370876元并支付利息损失(以370876元为计算基数，自2022年10月31日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算)；二、乙公司于判决生效之日起七日内向彭某返还保证金3万元；三、彭某壬119公司支付律师费损失3万元；四、驳回彭某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费8958元，减半收取计4479元(已由彭某预交)，彭某负担997元，乙公司负担3482元；反诉案件受理费275元(癸120公司预交)，由彭某负担。(前述本诉和反诉费用抵扣后，乙公司需负担3207元，于判决生效之日起七日内直接向彭某支付)。 本院二审期间，彭某、李某没有提交新证据。乙公司提交以下证据：1.涉案铺位的现场录像光盘，证明彭某所称商铺因漏水严重不符合装修条件与事实不符，该商铺完全可以在装修后用于正常经营，结合彭某一审提交的《商铺终止协议》，可进一步证明加盟合同的解除并非因商铺漏水问题导致；2.(2022)粤73民终1712号民事判决书，证明《商业特许经营管理条例》中关于特许经营备案及“两店一年”的规定属于行政管理性规定，不属于效力性强制规定，子121公司未进行品牌经营备案、不具有“两店一年”资质，也不影响加盟合同的生效和履行。对于区域代理商，丑122公司所在区域内的一定经营资源的，从公平合理角度考虑，应当对品牌商的经营资源承保予以酌情扣减。彭某不确认证据1的真实性，该录像证据无法确认与涉案铺位有任何关联性，甚至无法确定是否在珠海，而且彭某退场后不清楚该铺位是否经过结构性的漏水维修；确认证据2的真实性，该证据恰恰说明“两店一年”是对特许经营的基本要求，乙公司承认其不符合基本的经营条件，寅123公司根本违约、欺诈、欺骗的责任，卯124公司是否违约没有关系。李某对证据1、2的真实性予以确认。乙公司提交上述证据1为自制证据，本院对其真实性不予确认；证据2为民事判决书，本院对其真实性确认。 本院经审理查明：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、关于法律适用问题；二、涉案合同是否有效；三、乙公司应否向彭某返还加盟费和保证金；四、律师费应如何承担；五、辰125公司的涉案债务承担责任。 争议焦点一，关于法律适用问题。彭某上诉认为本案应该适用2019年10月10日时的法律规定，而非民法典，故一审判决适用法律错误。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条第三款规定，民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。涉案合同虽签订于2021年1月1日之前，但是涉案相关事实及纠纷持续至民法典施行后，故本案依法适用民法典的规定,一审适用法律并无不妥,彭某该上诉意见本院不予采纳。 争议焦点二,关于涉案合同是否有效的问题。巳126公司未经备案非法从事商业特许经营活动，以及不符合《商业特许经营管理条例》第七条“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”的规定，壬公司不具备从事特许经营活动的强制性规定，涉案合同依法应为无效。《商业特许经营管理条例》第七条第二款及第八条第一款的规定，旨在规范商业特许经营活动，促进商业特许经营健康、有序发展，维护市场秩序，系管理性强制规定。《中华人民共和国民法典》第一百五十三条规定：“违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。”上述“强制性规定”是指效力性规定，午127公司违反的是管理性强制规定，并非是效力性规定，不符合《中华人民共和国民法典》第一百五十三条规定的情形，涉案合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律和法规的强制性规定，合法有效。 争议焦点三，未128公司应否向彭某返还加盟费和保证金的问题。彭某以其承租用于开设加盟店的商铺存在严重漏水问题，无法继续装修经营为由，申129公司返还加盟费和保证金，此外，彭某还主张其原承租商铺无法使用，以及在距合同届满期限仅酉130公司属情势变更，其无过错。《中华人民共和国民法典》第五百三十三条规定：“合同成立后，合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，受不利影响的当事人可以与对方重新协商；在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况，根据公平原则变更或者解除合同。”彭某所主张的上述情况，并非系当事人在缔约时无法预见的非市场系统固有的风险，而是从事商业活动所固有的风险，其所租赁的房屋存在瑕疵，作为合同基础的客观情况的变化没有达到异常的程度，属商业风险，不构成情势变更；而且情势变更原则只有在合同赖以成立的基础发生巨大变化，继续履行合同显失公平，双方当事人的利益严重失衡时才能适用，本案双方当事人签订合同后即使发生所租赁的房屋存在漏水的情形，但这并非无法克服的困难,继续履行合同没有损害当事人的合法权益，也不存在显失公平的情形，故彭某主张自己承租的商铺存在严重漏水问题，无法继续装修经营，并不符合法律规定的情势变更原则的适用范围,不能以此为由解除合同。彭某在涉案合同履行期限届满前，向法院提起诉讼要求解除合同，明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，彭某的该单方提前解约行为已构成违约。 根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(以下称特许人)，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者(以下称被特许人)使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，乙公司作为特许人已将其享有权利的注册商标、企业标志、专有技术等经营资源许可给彭某使用，戌131公司装修设计图、施工图纸以及一定的人员技术指导及培训，并向彭某传授透露了其品牌特有的调制各式咖啡及相关饮品的核心技术，而且彭某作为涉案合同的区域代理商，亥132公司壬53公司所在区域内的一定经营资源，彭某起诉时离涉案合同终止日期仅剩三个月。从特许经营合同的性质来看，被特许人(加盟方)交纳加盟费是为了获得特许经营权，即加盟费是加盟方获取特许经营资格的对价，是被特许人为获得特许经营权而向特许人支付的一次性费用。加盟方交纳该费用后便可直接享受他人的商誉、成功的经营模式以及核心专有技术，大大降低创业风险，故加盟费在特许人已全面履行特许经营合同的情况下一般不应再退回。甲133公司仅对彭某的3名员工提供了一期的培训，店铺营运所需的设备器具亦未交付彭某，加之彭某的加盟店亦未实际开始经营，故本院基于公平合理原则，未106公司的服务及经营资源成本予以酌情扣减10万元，乙134公司应向彭某退还加盟费10万元。同时，鉴于彭某属违约方，故其主张返还加盟费的利息损失，本院不予支持。对于履约保证金，涉案合同第二条第4点规定:“乙方获取甲方经营项目技术指导和咨询服务，必须接受甲方的项目技术及保密管理，为了甲方品牌经营管理服务及保密需要，乙方必须向甲方交纳：人民币叁万元整(30000元)的履约保证金。……若乙方存在违反经营管理及保密等合同约定的违约行为，甲方有权没收乙方的履约保证金。”如前所述，彭某的行为已构成违约，乙公司有权没收彭某的履约保证金。一审法院对上述问题认定有误，本院予以纠正。 争议焦点四，关于律师费应如何承担的问题。根据《品牌加盟合同》关于“如因乙方违约导致合同解除、失效、终止的，甲方为追究乙方违约责任所支付的诉讼费、律师费(按实际标准收取)等相关费用由乙方承担”的约定，辛公司为非违约方，丙135公司赔偿其的律师费诉求一审法院不予支持正确，本院予以维持。 争议焦点五，丁136公司的涉案债务承担责任的问题。戊137公司资金的行为，己138公司独立人格；而且经核，彭某庚139公司的前股东及法定代表人许某收取，并非由李某收取，辛140公司资金的行为也只是许某的个人行为，与李某无关，彭某所提交的最高人民法院的参考案例的情况也与本案不同，壬141公司的涉案债务承担连带责任，本院不予以支持。 综上所述，癸142公司的部分上诉请求成立，本院予以支持，上诉人彭某的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条、第五百三十三条，《商业特许经营管理条例》第七条第二款、第八条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持广东省中山市第二人民法院(2022)粤2072民初13416号民事判决第三项； 二、撤销广东省中山市第二人民法院(2022)粤2072民初13416号民事判决第一、二、四项； 三、甲公司于本判决发生法律效力之日起七日内向彭某返还加盟费10万元； 四、驳回彭某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审本诉案件受理费8958元，减半收取计4479元(已由彭某预交)，由彭某负担3610元，甲公司负担869元；一审反诉案件受理费275元(子143公司预交)，由彭某负担。二审案件受理费8613元(彭某已预交1300元；甲公司已预交6863元)，由彭某负担6785元，甲公司负担1828元。前述一审、二审案件受理费抵扣后，彭某应于本判决发生法律效力之日丑144公司迳付4441元，并向本院补交450元。 本判决为终审判决。 审判长　谢某 审判员　赵 娟 审判员　蔡某 二〇二三年六月二日 书记员　崔某 本案法律依据 中华人民共和国合同法 第112条 中华人民共和国合同法 第113条 中华人民共和国合同法 第14条 戌公司法(2018修正) 第3条 中华人民共和国民法典 第153条 中华人民共和国民法典 第502条 中华人民共和国民法典 第509条 中华人民共和国民法典 第533条 更多