张某与吴军合伙协议纠纷一审民事判决书

张某与吴某2伙协议纠纷一审民事判决书 云南省华某县人民法院 民事判决书 (2019)云0424民初1136号 原告：张某。公民身份号码：53xxx83某某。 委托诉讼代理人：普皓婷，某律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 委托诉讼代理人：闫某，某律师事务所律师。代理权限：特别收授权代理。 被告：吴某。公民身份号码：53xxx92某某。 委托诉讼代理人：宋某，某律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原告张某与被告吴某2伙协议纠纷一案，本院于2019年11月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张某向本院提出诉讼请求：1、判令解除张某与吴某于2018年2月27日签订的《合伙投资办厂协议书》；2、判令吴某向张某支付合伙期间利润154000元。事实和理由：甲公司股东，乙公司入股需1200000元，资金压力大为由，邀约张某合伙，丙公司的入股，经协商一致，张某与吴某于2018年2月27日签订了《合伙投资办厂协议书》，协议约定：项目所得利润按合作方所占的不同股份比例按股分成。协议签订后，张某按照约定于2018年2月27日、2018年9月26日将合伙出资300000元、100000元转入吴某账户，累计出资400000元。上丁公司的合伙经营事宜。2019年10月5日，戊公司的合伙经营，己公司退还其股金900000元及土地转让款350000万元，土地转让款系合伙期间收益，后张某与吴某多次就土地转让款的分配问题协商未果，请求判如所请。 被告吴某3称，吴某与张某确于2018年2月27日签订《合伙投资办厂协议书》，但双方没有投资办过厂，不存在利润分配，且协议书已于2019年10月21日自愿解除，张某的起诉没有事实依据。己公司成立于2017年11月2日，与张某所述成立于2018年不符。综上，张某的起诉没有事实和法律依据，请求驳回其诉讼请求。 张某针对其诉讼请求，举证如下： 一、身份证复印件一份，以证明张某的身份情况； 二、企业信用信息公示报告复印件一份，庚公司股东及法定代表人，其作为被告主体适格； 三、《合伙投资办厂协议书》复印件一份，以证明张某与吴某于2018年2月27日签订《合伙投资办厂协议书》，协议约定：项目所得利润按合作方所占的不同股份比例按股分成，辛公司的厂址相同； 四、银行流水复印件一份，以证明《合伙投资办厂协议书》签订后，张某按照约定于2018年2月27日、2018年9月26日转入吴某账户合伙出资款300000元、100000元，合计400000元，戊公司后，于2019年10月21日退还张某入股本金400000元； 五、收据复印件一份，以证明2019年10月5日，戊公司，公司退还股金900000元，土地转让款350000元，土地转让款系合伙期间收益； 六、光盘录音一份，以证明2019年10月20日晚，吴某夫妻与张某夫妻协商土地补偿款分配，壬公司癸公司； 七、申请法院调取（2019）云0424民初648号案件中的证据、庭审笔录及调解书，以证明吴某投资900000元与股东邓某某、子公司，以及土地租赁协议是吴某签订的，丑公司支付，公司是该土地的实际使用人。 经质证，吴某对证一无异议。对证二的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，寅公司的权利义务关系，与吴某与张某之间的《合伙投资办厂协议书》无关。对证三、证四、证五、证六、证七的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，提出：证三协议书不能证明双方投资办什么厂，卯公司，己公司还未经营业务；辰公司还未开展业务经营，没有利润，张某与吴某的合伙协议已于2019年10月5日解除；证巳公司使用吴某的租赁土地而支付的补偿款，午公司盈利分配；未公司利润而是土地补偿款；证七恰好能证明350000元是土地补偿款，900000元是退还的股金，吴某已于2019年10月5将400000元退还张某。 吴某针对其辩称，举证如下： 一、身份证复印件一份，以证明吴某的身份情况； 二、《合伙投资办厂协议书》原件一份，以证明吴某与张某确签订过协议，但未明确办什么厂，也未明确利润来源，协议双方根本没有办过厂； 三、收条、转账明细复印件各一份，以证明吴某与张某之间的合伙协议已于2019年10月21日解除。 经质证，张某对证一无异议，对证二、证三的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，认为从收条可以看出，吴某认申公司，且（2019）云0424民初648号案件能印证上述事实。 结合当事人的诉辩、举证、质证，本院对本案证据作如下认定：张某、吴某所举证一经质证无异议，本院予以认定。张某所举证二系企业登记机关的公开信息，来源真实，内容合法，且该企业系张某与吴某2伙以吴某名义认缴资本成立的企业，与本案具有关联性，本院对该证据予以认定；证三、证四、证五经质证，对真实性、合法性、关联性无异议，且均能证明张某酉公司、戌公司退股、分配合伙财产等事实，对其证明目的，本院结合查明的案件事实作综合认定。张某所举证六、证七及吴某所举证二、证三的证明目的，本院结合查明的案件事实及全案证据，在说理部分一并评析。 本院经审理认定事实如下：2017年4月13日，华某县某某街道某某社区某某小组将其所有的位于该村某地的土地公开招租，赵某某中标成为承租人，2017年7月12日，赵某某以授权委托书的形式将该土地承租权转让给吴某，2017年11月1日，吴某与村民小组签订土地租赁合同。2017年11月2日，亥公司，公司类型为个人独资企业，注册资本4000000元，，住所某某村民小组某地2017年11月28日，吴某与邓某某、沈某某签订《合伙投资办厂协议书》，约定在某某村民小组某地合作开办己公司烘干厂，2018年12月29日，己公司甲23公司，公司法定代表人变更为邓某某，注册资本4000000元，其中吴某出资1320000元，邓某某出资1360000元，沈某某出资1320000元，但吴某、邓某某、沈某某实际各出资900000元设立公司。2018年2月27日，吴某以资金不足为由，与张某协商一致并签订《合伙投资办厂协议书》，约定在某某村民小组某地合作开办己公司烘干厂，协议约定：1、合作时间定为20年，自本合同签订之日算起，期满后双方如有继续合作的愿望，以本协议为基础签订新的协议；2、乙24公司内外销售和管理及最终决策权；3、丙25公司管理；4、各方保留每月审核该月的财务权利，如有疑问有权提出查证原始单据核对帐目；5、该项目所得利润按合作方所占的不同股份比例按股分成，其中吴某占66.66%，张某占33.33%，在保证项目正常运行的情况下，每年进行分红一次；6、产品质量问题造成的损失按股份比例分配；7、合作期内，未经项目合作各方同意，任何人不得经技术及市场内容转让，不得将技术泄露，违者项目合作方有权没收责任方相关收益及股份并追究责任方的经济法律责任；8、合作期间，严禁退股；9、本合同一式两份，吴某与张某各执一份，自签订之日有效。双方在协议书中未对出资数额、债务承担、退伙、合伙终止事宜进行约定。协议签订后，张某于2018年2月27日、2018年9月26日将合伙出资300000元、100000元转入吴某账户，累计出资400000元，该款项用于吴某与邓某某、丁26公司的出资。后因股东之间发生矛盾，2019年6月25日，己公司以土地租赁合同纠纷起诉吴某，经华某县人民法院主持调解，双方于2019年8月27日达成协议：一、被告吴某4愿于2019年9月7日前将其于2017年11月1日与华某县某某街道某某社区某某小组签订的《土地租赁合同》戊27公司，己28公司自愿于2019年9月7日前补偿被告吴某5地转让款人民币350000元；二、庚29公司辛30公司的占股33.33%，己28公司自愿于2019年9月7日前支付被告吴某6股股金人民币900000元；三、被告吴某4愿于2019年8月27日将座落于华某县某某街道某某社区某某小组某地的租赁土地交付原告华某某商贸有限公司管理使用。2019年10月15日，己公司退还吴某股金900000元及土地转让款350000元。2019年10月21日，吴某将400000元合伙出资款退还张某。另，2017年至20壬31公司支付。张某认为，土地补偿款系合伙期间收益，要求分配，经与吴某多次协商未果，于2019年11月7日起诉至本院。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条规定，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条规定，合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条规定,公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。第55条规定，合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果各合伙人出资额相等，应当考虑多数人的意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按照出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，张某、吴某在协商一致的基础上签订《合伙投资办厂协议书》，癸32公司，协议内容虽有所欠缺，但双方均实际出资，该协议合法、有效，合伙关系成立。2019年8月27日，戊公司股份，吴某与张某的合伙目的已不能实现，合伙协议已不能履行，双方在合伙协议中对合伙终止的财产处理没有约定，但张某接受吴某6还的合伙出资款400000元，合伙关系事实上已经终止。故张某主张解除其与吴某于2018年2月27日签订的《合伙投资办厂协议书》，无事实和法律依据，本院不予支持。张某主张按其实际出资400000元与吴某实际出资500000元比例分配土地补偿款350000元，其应得款154000元，从某某村民小组某地租赁土地的流转轨迹可以看出，最早取得该土地的承租人系赵某某，赵某某在201子33公司（丑34公司）前将该土地的承租权转让给吴某，吴某与小组签订了《土地租赁合同吴某》，2017年11月28日，吴某与邓某某、沈某某签订《合伙投资办厂协议书》寅35公司（卯36公司）时未将该土地使用权作为个人出资，也未在2018年2月27日与张某的合伙协议中约定为合伙出资，辰37公司的资产，也不是吴某与张某的合伙财产，戊公司后，吴某巳38公司，午39公司与村民小组重新签订《土地租赁合同》，公司基于该权利补偿给吴某的款项，未40公司申41公司盈余收入，也不属于吴某与张某合伙财产的收益，故对该主张，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条、第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告张某的诉讼请求。 案件受理费3380元，减半收取即1690元，由原告张某负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。 审判员　　傅家伦 二〇一九年十二月十六日 书记员　　鲁某 本案法律依据 中华人民共和国民法通则(2009修正) 第30条 中华人民共和国民法通则(2009修正) 第31条 中华人民共和国民法通则(2009修正) 第32条 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第64条1款