甲公司因侵害商标权纠纷案

甲公司（以下简称甲公司）因侵害商标权纠纷案 上海市第一中级人民法院 民事判决书 (2014)沪一中民五(知)终字第60号 上诉人（原审原告）乙公司。 法定代表人顾某，该公司董事长。 委托代理人陆某。 委托代理人裴某，某律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）广游信息科技（上海）丙公司。 法定代表人某某，该公司总经理。 甲公司（以下简称甲公司）因侵害商标权纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2013）浦民三（知）初字第556号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月27日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月15日公开开庭审理了本案。丁公司的委托代理人陆某、裴某到庭参加了诉讼。被上诉人广游信息技术（上海）丙公司（以下简称庚公司）经本院传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 甲公司戊公司在360手机助手、91助手、PP助手、新浪微博、腾讯微博网站上提供的游戏推广服务，以及在360手机助手提供的游戏下载服务中使用“劲乐团”、“劲乐团U”、“劲乐达人”字样作为其游戏名称，己公司拥有的“”注册商标专用权为由，向原审法院提起诉讼，请求判令：庚公司停止使用“劲乐团”、“劲乐团U”、“劲乐达人”（以下简称被控侵权文字）、辛公司注册商标的侵权行为、壬公司侵权损失赔偿款人民币50万元（以下币种相同）、律师费4万元、公证费5,000元。 原审法院查明： 一、甲公司企业、商标及运营游戏情况 甲公司成立于2003年4月，经营范围为互联网信息服务，计算机、软件、网络、系统集成专业领域内的四技服务等，注册资本人民币2,500万元。 第4409523号“”商标核定的服务项目为第41类的（在计算机网络上）提供在线游戏；游戏等。注册有效期限自2008年7月7日至2018年7月6日，该商标于2004年12月13日申请注册，癸公司，子公司名下。 甲公司系“久游网”（www.9you.com）的经营者，甲公司及“久游网”获得如下奖项：2009-2010年度国家文化出口重点企业、2009年度上海软件十强企业、网游中国最具创新力企业、中国民族游戏海外拓展奖（2010年度）、十大最受欢迎的休闲网络游戏（2010年度）等。 丑公司寅公司处引进一款名为“O2JAM”的音乐打击节奏类游戏，该游戏在国内的名称为“劲乐团”，亦同时使用“O2JAM”字样，甲公司“久游网”上进行运营。运营期间，甲公司通过在其网站上售卖道具、音乐和播放广告的模式进行盈利。2008年4月28日，因代理合约到期，甲公司在网站上停止运营了该款游戏。卯公司欲运营手机版的“劲乐团”游戏，遂与“O2JAM”辰公司接洽，但未成。 甲公司运营的“劲乐团O2JAM”游戏在2005年期间获得如下奖项：第一批适合未成年人娱乐活动的网络游戏产品、最佳引进版网络游戏、最佳音乐网游奖、2005年度玩家最喜爱网络游戏作品年度人气网络游戏、最受欢迎音乐类网游。 2008年7月22日，甲公司取得了软件名称为“久游网劲乐团手机游戏软件[简称：劲乐团手机游戏]”V1.0的计算机软件著作权登记证书，登记证书上载明的首次发表日期为2006年2月1日。巳公司实际并未全部完成该软件的开发，在2011年1月，公司内部还有关某项目名称为《劲乐团》手机版的立项审核报告单。目前，甲公司网站上尚未运营“劲乐团”手机版游戏。 二、庚公司企业及游戏运营情况 庚公司成立于2009年5月，注册资本30万美元，经营范围计算机软件开发、设计、制作、销售自产产品等。 2012年10月23日，庚公司午公司签订《O2JAMU》本地化以及运营代理协议书，协议约定，午公司未公司在中国地区以中文进行翻译并进行本地服务和运营代理“O2JAMU”游戏，申公司开发的iOS/Android平台专用韵律动作游戏。就游戏中的“收费服务”和“游戏内广告”的服务所获得的收益双方按一定的比例进行分配。协议期限为签约日期开始到1年。庚公司开始运营游戏经过6个月后，每月总销售额低于5万美金时，午公司可以解除该协议。但协议结束前3个月的每月总销售额高于7万美金时，协议期限自动延长一年。协议期间，庚公司与“第三方”签订中国地区服务协议时，本协议期限自动延长，期限与“第三方”签订的协议期限一致。2013年3月13日，午公司出具授权证书，酉公司为产品“O2jamU(Ver.Mobile)”在中国唯一合法代理运营商。2013年2月28日，庚公司在360手机助手上上传了上述游戏（用于Android系统），游戏的中文名称为“劲乐团U”，在游戏名称左侧还有一游戏图标，图标中间显著位置标有“劲乐团U”字样，图标右上角标有“momo”字样。戌公司的作者身份。在对游戏内容的相关截图中显示，游戏部分页面中标有“劲乐团”字样。庚公司通过出售游戏内的音乐来获利。亥公司运营的PC版的“劲乐团”游戏基本一致，都是音乐打击类游戏，部分歌曲也相同，只是运营的平台不同。甲23公司向360手机助手投诉，庚公司于2013年7月29日在360手机助手上将游戏名称和名称左侧图标中的“劲乐团U”字样均更改为“劲乐达人”，截止至2013年11月6日，该游戏在360手机助手中的下载次数为122万次，评分为6.8分。 三、甲公司公证取证情况及为本案产生的相关费用 2013年8月1日，甲公司委托代理人卢某在公证处的电脑上操作：1、在91助手的页面搜索栏“Android”、“iphone”、“ipad”三个选项下输入“劲乐团”进行搜索，均有关某“劲乐团U”的游戏软件。其中“Android”选项下两个游戏名称均为“劲乐团U（中文）”，游戏截图的右上方标有“O2JAM”字样。在内容介绍中标有“音乐王者“劲乐团U”华丽回归，让大家感受全新的劲乐团！”字样。在第一个游戏名称左侧带有一“劲乐团”字样的图标，第二个游戏的图标中标有“劲乐团U”字样，图标右上角还标有“momo”字样；“iphone”和“ipad”选项下的两个游戏名称分别为“劲乐团UO2JamUbyMOMO”和“劲乐团SO2jamSbyMOMO”的页面，名称左侧均标有“O2Jam”图标，游戏截图的页面标有“O2JamU”或“O2Jam”字样。相关内容介绍中称“劲乐团是曾经响当当的音乐游戏，而这款劲乐团S也不会让你失望”。 2、进入PP助手页面，在该页面的搜索框内输入“劲乐团”进行搜索，显示共搜索到12个相关应用。分别点击搜索结果“劲乐团UO2JamU–UltimateRhythmActionGame”和“劲乐团：紫电O2JamS-Purple”。两游戏名称下方均标有“MOMOCorporation”字样，名称左侧均标有“O2Jam”的图标。前一搜索结果的内容简介中称“劲乐团U是一款休闲音乐游戏……”，在相关评论中称“劲乐团曾经是最痴迷的游戏，后来国内下线了……”、“劲乐团就是经典”、“忠实的劲乐团玩家”。 3、进入百度，在百度搜索框内输入“neowingames劲乐团”进行搜索，分别点击第一、三、五个搜索结果，进入相关页面。第一个搜索结果为新浪游戏页面关某游戏“劲乐团U”的介绍，内容称“……游戏《劲乐团》最近要推出手机版本了……《劲乐团U》的手机版本预计将在安智网、360等各大安卓应用市场上发行”。第三个搜索结果为百度百科就游戏“劲乐团U”所做的词条介绍，页面右侧显示该词条的创建者为射手小八。乙24公司的新浪微博页面，该页面首部标有“劲乐团U-广游科技O2Jam”字样，页面左侧标有一图标，图标中间系“劲乐团U”字样，图标右上角标有“momo”字样。游戏简介中称“曾经风靡一时的游戏劲乐团此次华丽转身”，网页中间系一幅大黄鸭的照片，在该照片下方标有“劲乐团”字样。 4、进入百度页面，在百度搜索框内输入“广游信息科技劲乐团腾讯微博”，丙25公司的腾讯微博，在公司介绍和相关产品介绍中均有对游戏“劲乐团U”的介绍。 上海市卢湾公证处对上诉公证过程，分别出具了（2013）沪卢证经字第2453号-2456号公证书。 甲公司为本案支出律师费人民币4万元，公证费人民币5,000元。 四、庚公司公证取证情况 2013年9月26日，庚公司委托代理人玄庆俊在公证处的电脑上操作：1、在百度搜索框内输入“劲乐团停运”进行搜索，丁26公司网站的“劲乐团停止运营公告”页面（日期2008年4月25日），公告内容显示“……由于2008年5月劲乐团代理合约到期……官方将于4月28日下午14：00正式关闭所有服务器停止运营……”。 在百度搜索框内输入甲公司企业名称，丁26公司网站首页，在“客服中心”选项显示网站提供的客服端和手机游戏中无“劲乐团”游戏。 在百度搜索框内输入“360手机助手”进行搜索后，进入360手机助手网站首页，搜索“劲乐达人”游戏，页面标注的更新时间为2013年7月29日，下载次数为953,446次。 2、在百度搜索框内输入“gmail.com”，进入gmail邮箱，搜索栏内输入“【邮箱已隐去】”进行搜索，单击邮箱主题为“劲乐达人_更新事宜”的邮件，戊27公司于7月9日上传了劲乐达人（劲乐团U）的更新包，此包只是单纯的对于游戏logo和中文名称进行修改。 上海市徐汇公证处公证人员对上述公证过程分别出具了（2013）沪徐证经字第7831-7832号公证书。 五、与案件有关的其他事实 原审过程中，己28公司主张其网站上尚有关某游戏“劲乐团”的使用内容，故原审法院组织双方当事人进行网页勘验。在百度页面输入“劲乐团久游”进行搜索后，庚29公司网站的相关搜索结果，相关内容分别为：甲公司就“劲乐团”推出系列套装的公告（2005年2月2日）；玩家关某“劲乐团”的经验心得（2005年3月8日）；停止运营“劲乐团”的公告（2008年2月28日）；劲乐团M币返回久游账户流程的公告（2008年3月26日）。 久游、庚公司确认，91助手和PP助手均是开放的平台，相关企业或个人均可以上传相关软件至上述网站。 原审法院认为：未经商标注册人许可，在同种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似商标的，属侵犯注册商标专用权的行为。但注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。 甲公司系第4409523号注册商标专用权人，有权对侵害其商标权的行为提起诉讼。甲公司辛30公司实施的侵权行为为在360手机助手上提供的游戏下载和推广服务、在91助手、PP助手、新浪微博、腾讯微博网站上提供的游戏推广服务中使用被控侵权文字作为游戏名称使用，己公司对其商标享有的注册商标专用权。庚公司否认在91助手和PP助手上推广了被控侵权游戏，对其余事实予以确认，但主张合理使用。故原审法院认为，本案争议焦点在于91助手壬31公司推广，癸32公司的行为是否构成合理使用。 关某91助手壬31公司推广。原审法院认为，虽然上述网站上确实存在“劲乐团U”游戏，但网站并未标识上传者。鉴于上述网站均为开放的平台，相关企业或个人均可上传相关软件至网站供用户下载使用，庚公司否认向上述网站上传或推广被控侵权游戏的情况下，甲公司对其主张未能进一步举证，原审法院不予采信。甲公司子33公司上传，其也应对他人的上传行为承担责任的主张，于某据，原审法院亦不予采纳。 丑34公司的行为是否构成合理使用。原审法院认为，商标权人虽然对其注册商标享有商标专用权，但商标权的行使存在例外情形，如在对商标的叙述性使用的情况下，构成合理使用，商标权人无权禁止他人使用。寅35公司主张其行为构成商标合理使用，卯36公司的抗辩是否成立，还需从以下方面来考量：（一）使用是否只是为了说明或描述自己的商品或者服务；（二）使用是否会造成相关公众的混淆、误认；（三）使用是否出于善意；（四）是否作为商标使用。 （一）使用是否是为了说明或描述自己的商品或者服务 甲公司庚公司的游戏来源相同，均来源于韩国的“O2JAM”游戏。两游戏的基本理念相同，均属音乐打击类游戏。部分音乐曲目也相同，只是运营的平台不同，甲公司代理的“劲乐团”游戏系用于PC平台，庚公司游戏用于手机平台。甲公司运营PC版“劲乐团”游戏期间，甲公司系将“劲乐团”作为韩国“O2JAM”游戏在中国国内的中文游戏名称使用，并未注册商标。为了明确“O2JAM”与“劲乐团”的对应关系，甲公司网站在运营游戏期间将“劲乐团”与“O2JAM”共同使用。PC版的“劲乐团”游戏在运营期间取得了较多荣誉，在当时的PC玩家中具有一定的知名度，相关网站的评论也显示存在部分游戏追随者。因此“劲乐团”系一款具有一定知名度的PC版游戏的名称，“O2JAM”与“劲乐团”已形成一一对应关系，即“O2JAM”在国内的中文名称即为“劲乐团”。甲公司终止运营该款游戏后，庚公司于2013年重新从韩国版权方引进该款游戏的手机版。在同为“O2JAM”游戏的情况下，为了指明其游戏的来源，庚公司将被控侵权文字作为其游戏名称使用，目的是为了让用户知晓该游戏与PC版“劲乐团”系一脉相承，来源于同款的韩国游戏，只是运营的平台不同。卯36公司行为只是为了说明其代理运营的游戏中文名称。 （二）使用是否会造成相关公众的混淆、误认 甲公司商标由多种元素组成，包含有蓝色美术艺术体的中文、红色和橙色的英文、黑色的音符符号和绿色的圆圈，“劲乐团”只是该商标中的部分组成要素。庚公司游戏中，庚公司所使用的“劲乐团”、“劲乐团U”和“劲乐达人”采用普通的宋体或黑体字体，辰37公司商标中的中文文字颜色也不同。庚公司在该游戏名称下方还标明了其企业名称，表明了其系该款游戏运营方的身份。游戏名称左侧图标的右上角也注明了“MOMO”字样，巳38公司。商标的作用系用于区分商品来源，午39公司的行为导致相关公众对双方当事人所提供的服务来源产生混淆，则构成商标侵权。寅35公司未40公司注册商标完全不同的颜色和字体，亦在提供的游戏服务界面上清晰表明了其系游戏运营方的身份，同时注明了游戏的韩国版权方。这些信息传达给网络用户后，用户会清楚申41公司酉42公司的游戏，戌43公司亥44公司提供的服务，从而产生混淆。 （三）使用是否出于善意、是否作为商标使用 庚公司使用被控侵权文字只是为了说明韩国游戏的中文名称，具有正当使用的理由。鉴于涉案商标被注册后并未投入使用，甲45公司在使用“劲乐团”、“劲乐团U”时已知晓了涉案商标的注册情况，卯36公司乙46公司注册商标专用权的故意。甲公司、庚公司丙47公司将被控侵权文字只是作为游戏名称使用，并未做商标性使用。 综上，甲公司注册商标中包括有韩国“O2JAM”游戏在中国的中文名称，丁48公司从韩国版权方再次引进该款游戏时，有权在其代理运营的游戏中使用“劲乐团”或者与“劲乐团”有关的文字，用于说明游戏的来源。其对被控侵权文字的使用系出于善意，并未作为商标使用，亦不会造成相关公众的混淆和误认，属于商标合理使用的范畴。甲公司辛30公司实施了侵害其商标专用权的理由不成立，本院不予支持。 据此，原审法院依照《中华人民共和国商标法实施条例》第四十九条的规定，判决：戊49公司的诉讼请求。 原审判决后，丁公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判支持上诉人原审全部诉讼请求，即判令被上诉人：1、停止使用“劲乐团”、“劲乐团U”、“劲乐达人”标识，停止对上诉人注册商标的侵权行为；2、赔偿上诉人经济损失及合理费用共计54万元，包括律师费4万元和公证费5,000元。主要理由是：1、“劲乐团”非行业通用名称，被上诉人使用“劲乐团”作为商业标识不属于合理使用；2、被上诉人运营的手机游戏与上诉人曾某营的PC端游戏非同一款游戏，彼此没有传承关系，被上诉人无理由使用“劲乐团”作为商业标识；3、被上诉人的非善意使用行为已造成相关公众的混淆和误认。 二审期间，上诉人向本院提交如下证据：1、PC版劲乐团与手机版劲乐团U的区别图解说明，以证明两款游戏的玩法不同，源代码肯定不同，非同款游戏；2、手机游戏“节奏大师”、“乐动达人”的截屏，以证明音乐打击节奏类游戏均类似，“劲乐团”不是该类游戏的通用名称；3、上诉人拥有的各商标注册证，以证明涉案注册商标“”系上诉人系列注册商标之一，与O2JAM没有对应关系；4、上诉人拥有的各游戏著作权登记证书，以证明上诉人拥有系列游戏著作权；5、涉案注册商标“”的使用情况以及相关手机游戏的开发情况，以证明该商标上诉人始终使用，并即将推出手机游戏；6、上诉人获得的荣誉、劲乐团游戏获得奖项、游戏推广合同及广告合同，以证明上诉人系知名游戏运营商，为推广劲乐团游戏投入大量广告费用；7、涉及新浪微博、百度百科、腾讯微博的公证书，以证明被上诉人在游戏推广中使用“劲乐团”、“劲乐团U”的事实。 对上诉人提交的前述证据，本院认证认为：证据3、4以及证据5-7中注册商标“”的使用情况、上诉人获得的荣誉、游戏推广合同、广告合同均与本案不具有关联性，本院不予采纳；相关手机游戏的开发情况、新浪微博、百度百科、腾讯微博的公证书系上诉人在原审中已提交的证据，非二审新证据。此外，对于上诉人提交的证据1、2的真实性、合法性以及关联性本院予以确认，该二组证据对本案系争事项的证明力，本院将另作分析。 经审理查明：原审法院认定的事实属实，本院予以确认。 本院认为:丁公司申请注册的“”商标的核定使用服务类别为第41类，即（在计算机网络上）提供在线游戏等，己50公司许可，在与注册商标“”核定使用的同一种服务或者类似服务上使用与该商标相同或者近似的标识的行为，即构成对上诉人注册商标专用权的侵害。但是，如果他人合理使用相关标识，用以表明某类其所提供的游戏服务的共同特点，则不应被认定为商标侵权行为。 本案查明的事实表明:上诉人注册商标“”由多种元素组成，以绿色圆圈为背景；“劲乐团”三字为蓝色美术艺术体；“O2Jam”中“O2”为橙色、“Jam”为红色，“J”字母取乐器萨克斯管形态；黑色音符位于“O2Jam”左右两侧。在该商标中，中文“劲乐团”三个艺术体文字使用大号字体突出显示，加之相关公众对中文文字的识别力更强，故该注册商标中“劲乐团”三字更具有显著性。 上诉人的注册商标“”的核定使用服务类别包括（在计算机网络上）提供在线游戏等，而被上诉人系在其提供的手机游戏服务上使用被控侵权标识。根据被上诉人在原审2013年11月7日庭审中的陈述，以及上诉人二审中提交的证据均可证实，被上诉人的手机游戏系一款音乐打击类游戏，其通过向用户提供在网络服务器上下载歌曲的服务后，使用户可以在手机上进行相关歌曲的打击节奏游戏，且用户下载歌曲需要借助网络。尽管被上诉人的游戏需要借助的网络是无线网络，而上诉人的核定使用服务类别为在计算机网络上，通常被认为是有线网络，但从二者服务的目的、内容、方式、对象来看，均是通过提供网络服务使游戏用户使用游戏相应的功能。因此，被上诉人系在与上诉人注册商标核定使用的类似服务上使用了被控侵权标识。 本案中，上诉人主张被上诉人使用被控侵权标识的方式包括：1、在91助手网站上有以“”、“”为标识介绍游戏，且在“”标识游戏的截图中出现“劲乐团U”文字；2、在PP助手网站上的劲乐团英文版游戏说明中出现“劲乐团”文字；3、在被上诉人新浪微博网页上出现“”标识，在微博图片中出现“”标识，使用“劲乐团U-广游科技”的微博名称，游戏简介中描述“曾经风靡一时的游戏劲乐团此次华丽转身……”，出现“劲乐团”字样；4、在被上诉人腾讯微博网页二维码中出现“”标识，微博内容附图中突出“劲乐团”字样，游戏截屏中出现“劲乐团U”字样；5、在360手机助手网站，经搜索出现“”标识，游戏截屏中出现“劲乐团”字样；6、经上诉人向360网站投诉后，被上诉人变更其游戏标识为“”，并变更名称为“劲乐达人”。其中，除关某91助手和PP助手网站上被控侵权标识的使用，上诉人无证据证实系被上诉人所为外，其余使用行为被上诉人均确认系其所为。 本院认为：首先，被上诉人在新浪微博、腾讯微博、360手机助手中突出使用“”和“”标识，为其推广、下载游戏（包括在游戏logo、微博图片、二维码中植入），该使用方式以艺术体突出了“劲乐团”三个中文文字，宣传以“”、“”为标识的游戏，构成标识性的使用，且与上诉人注册商标构成近似，系在类似服务上使用与上诉人注册商标近似的标识。 其次，被上诉人以“劲乐团U-广游科技”作为其新浪微博名，其目的在于表明劲乐团U与广游科技之间的关系，结合被上诉人使用“”和“”标识推广游戏的客观情况，在一定程度上该微博名具有识别商品来源的标识作用。“劲乐团U”与上诉人注册商标中的“劲乐团”文字仅增加了字母U，区别甚微，故被上诉人使用该微博名亦构成标识性使用，并与上诉人注册商标构成近似。同理，被上诉人在腾讯微博附图中突出使用“劲乐团”字样以及在游戏截屏中使用“劲乐团U”字样，亦构成标识性使用，并与上诉人注册商标构成近似。至于被上诉人经上诉人向360网站投诉后变更的游戏标识“”因与上诉人注册商标区别明显，不构成商标近似，其“劲乐达人”名称的使用同样与上诉人注册商标不构成近似，故上诉人关某被上诉人使用“”标识及“劲乐达人”游戏名称与其注册商标构成近似的主张，于某据，本院不予支持。 同时，本院还认为，若被控侵权标识的使用系表明某类服务的共同特点或服务的通用名称，则该标识的使用不应被认定为商标侵权行为。然而，根据上诉人在二审中提交的证据可见，同为提供手机音乐打击节奏类游戏服务，不同的运营商采用了不同的游戏名称作为服务标识，如：“节奏大师”、“乐动达人”。因此，对于手机音乐打击节奏类游戏而言，“劲乐团”并非该类游戏服务的通用名称。由于上诉人曾某2内以“劲乐团”庚51公司引进的PC版“O2JAM”音乐打击节奏类游戏的中文名称，该中文名系上诉人自行命名。在上诉人经营该游戏期间，“劲乐团”游戏获得了一定奖项。因此，相关公众对以“劲乐团”为名的音乐打击节奏类PC游戏服务系由上诉人提供，具有了相应的认知。被上诉人在类似服务上使用与本案注册商标近似的标识，且非该类服务的通用名称，会因相关公众对“劲乐团”与上诉人之间已建立的联系而造成混淆和误认。 此外，上诉人注册商标“”在“劲乐团”游戏正式上线运营之前（即2004年12月13日）即已申请注册，虽然在上诉人停止经营该游戏（2008年4月28日）之后的2008年7月7日才获准注册，但被上诉人实际使用被控侵权标识辛52公司签订协议之后，晚于注册商标核准时间。同时，午公司与被上诉人的协议中亦未对该游戏如何使用中文名进行约定，现有壬53公司、午公司以及O2JAM游戏、O2JAMU游戏之间存在承继关系，故被上诉人亦不具有使用被控侵权标识的合理性。 综上所述，原审法院关某被上诉人使用被控侵权标识系用于说明游戏来源，并未作为商标使用，不会造成相关公众的混淆和误认，属于商标合理使用的范畴的认定不当，本院予以纠正。被上诉人未经上诉人许可，在类似服务上使用与注册商标近似的被控侵权标识的行为，侵害了上诉人享有的第4409523号“”注册商标专用权，依法应承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。 关某本案的赔偿数额，上诉人主张依据被上诉人在360手机助手网页上显示的下载数量以及被上诉人在原审中陈述的每首乐曲2元的收费标准计算被上诉人的获利。本院认为：根据《中华人民共和国商标法》（2001年修正）第五十六条第一款的规定，侵犯商标专用权的赔偿数额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。本案中，现有证据证实被上诉人使用被控侵权标识之时，上诉人已实际停止运营“劲乐团”游戏多年，而上诉人又无证据证实其在第4409523号“”商标核准注册后的实际使用情况，故上诉人无证据证实因被上诉人的侵权行为给其造成了实际损失。鉴于商标侵权损害赔偿遵循全面赔偿原则，故侵权人应对权利人所遭受的损失承担赔偿责任。现上诉人未能提供证据证明被上诉人使用被控侵权标识已给其造成了损失或者被上诉人已获得了不法利益，故上诉人的经济损失仅限于其为维权支出的合理开支。本案中，上诉人主张的合理费用包括律师费4万元、公证费5,000元。本院认为，公证费5,000元系上诉人实际支出的维权费用，亦属合理范围，应予以支持；律师费4万元虽仅有发票而无相关律师合同，但确系上诉人为维权所支付的费用，本院综合代理人的工作量及本案诉讼标的额，并参照相关律师收费标准酌情予以支持。 综上所述，原审认定事实有误，适用法律不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十八条，《中华人民共和国商标法》（2001年修正）第五十二条第（一）项、第五十六条第一款、《最高人民法院关某审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销上海市浦东新区人民法院（2013）浦民三（知）初字第556号民事判决； 二、被上诉人广游信息科技（上海）丙公司应于本判决生效之日癸54公司享有的第4409523号“”注册商标专用权； 三、被上诉人广游信息科技（上海）丙公司应于本判决生效之日起1子55公司合理费用人民币25,000元； 四、丑56公司的原审其余诉讼请求。 被上诉人广游信息科技（上海）丙公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费人民币9,200元，甲公司负担4,387元，被上诉人广游信息科技（上海）丙公司负担4,813元；二审案件受理费人民币9,200元，甲公司负担4,387元，被上诉人广游信息科技（上海）丙公司负担4,813元。 本判决为终审判决。 审　判　长刘军华 审　判　员徐燕华 代理审判员桂　佳 二○一四年七月二十五日 书　记　员谭　尚 本案法律依据 中华人民共和国民法通则(2009修正) 第118条 中华人民共和国民事诉讼法(2012修正) 第170条1款2项 中华人民共和国民事诉讼法(2012修正) 第253条 中华人民共和国商标法实施条例(2014修订) 第49条 中华人民共和国商标法(2001修正) 第52条1款1项 中华人民共和国商标法(2001修正) 第56条1款 最高人民法院关某审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释 第11条2款 最高人民法院关某审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释 第17条 更多