甲公司诉王钟著作权合同纠纷案

甲公司诉王某著作权合同纠纷案 上海市浦东新区人民法院 民事判决书 (2010)浦民三(知)初字第424号 丙公司（反诉戊公司）甲公司。 法定代表人吴某，总经理。 委托代理人林某。 委托代理人傅钢，某律师事务所律师。 戊公司王某（反诉丙公司）。 委托代理人李某，某律师事务所律师。 委托代理人谷某，某律师事务所律师。 乙公司。 法定代表人竺琦，总经理。 委托代理人黄某。 委托代理人刘某。 丙公司（反诉戊公司）甲公司（以下简称丙公司）诉戊公司（反诉丙公司）王某（以下简称戊公司）著作权合同纠纷一案，本院于2010年7月23日受理后，依法组成合议庭，于2010年11月8日公开开庭进行了审理。2010年12月20日，本院依丙公司为本案第三人，于2011年3月4日再次公开开庭进行了审理。丙公司委托代理人林某和傅钢、戊公司委托代理人李某和谷某、第三人委托代理人黄某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 丁某诉称，丙公司系起点中文网的运营商，戊公司系丙公司的签约作家。双方自2006年起即有合作。 2010年1月18日，双方签订了《白金作者作品协议》及其从合同《委托创作协议》。丙公司按约向某支付了预付款人民币10万元，并积极履行约定义务。但自2010年7月起，丙公司发现戊公司在纵横中文网（www.zongheng.com）上发布其创作的名为《永生》的小说，并在博客及其他言论中明确表示要离开起点中文网，不再继续履行合同规定的义务。故丙公司起诉，要求判令戊公司：1、继续履行《白金作者作品协议》及其从合同《委托创作协议》，停止在其他网站（包含且不限于纵横中文网www.zongheng.com）发布其创作作品的行为；2、戊公司承担违约金101万元；3、确认戊公司创作的《永生》著作权归丙公司所有。 戊公司王某2称，1、丙公司没有为戊公司投入大量的宣传资源，网站推介的也只是网络作品而非网络写手个人。2、《白金作者作品协议》、《委托创作协议》无法继续履行。《白金作者作品协议》的文本是丙公司提供的，大多数条款显失公平，故应被撤销。《委托创作协议》约定创作内容不明确，难以履行。3、丙公司并不享有《永生》作品的著作权。《永生》不属于原、戊公司约定的协议作品范畴，戊公司后的职务作品，其著作权归属于第三人。4、丙公司主张的违约金数额过高。戊公司从丙公司处因讼争协议共获得10万元创作资金，即使戊公司构成违约，101万元的违约金显然过高，要求调低，按法律规定应不超过实际损失的30%，况且丙公司并没有实际损失产生。因此，不同意丙公司的诉讼请求。同时反诉诉称，双方确实于2010年1月18日签订了讼争的两份协议，但该两份协议均系丙公司提供的格式合同。《白金作者作品协议》显失公平，按照《合同法》第54条第1款第2项的规定，依法应予撤销。《委托创作协议》关于委托事项的约定极不明确，无法履行，按照《合同法》第410条的规定，请求解除。现要求判令：1、撤销《白金作者作品协议》；2、解除《委托创作协议》。 乙公司述称，其与戊公司签订了劳动合同，《永生》是戊公司入职后创作的作品，属于职务作品。《永生》是集体创作的，戊公司只是执笔。劳动合同的知识产权及保密协议约定了职务作品的著作权归属，因此《永生》的著作权归第三人所有。对于其他诉请同意戊公司的答辩意见。 针对戊公司的本诉答辩，丙公司认为，起点中文网从2006年即运用写手推广的手法主推戊公司，为其提供大量的读者资源。戊公司在上半年就拿到了100万元的收入，超过了一般的作者。双方自2005年起即存在合作关系，签订了数份《白金作者创作协议》，戊公司是充分了解协议操作模式的，不存在显失公平的情形。同时丙公司亦给予戊公司充分的创作自由，且之前已经合作了四部作品，不存在合同内容不明确的情况。《永生》是在讼争协议履行期内创作的，其著作权当然归属于丙公司。戊公司的做法给丙公司造成了巨大的损失，丙公司主张的违约金不存在过高的情形。 针对第三人的陈述，丙公司认为，没有证据证明戊公司和第三人之间的劳动关系。第三人与戊公司接洽的工作人员是从丙公司处离职的，完全了解原、戊公司之间的协议，再签订劳动合同存在恶意，不能对抗之前原、戊公司的协议。根据法律规定，不属于善意取得，协议签订后四年内戊公司创作的作品著作权都应归属丙公司。第三人观点与事实不符，写作不是拍电影，不存在集体作品一说。根据法律规定，在作品上署名的人是作者，而在《永生》上署名的仅戊公司一人。 戊公司针对第三人的陈述认为，原、戊公司虽然有协议，但将在约定期限内戊公司创作的作品的著作权都归属于丙公司是不合理的。《永生》是集体创作的作品，戊公司只负责了大纲。原、戊公司之间的协议与戊公司、第三人之间的劳动合同是两个不同的合同，是不冲突的。其同意第三人的意见。 针对反诉，丁某辩称，两份协议真实有效，不应被撤销和解除，而应继续履行。戊公司认为显失公平没有法律依据，如果其认为不合理，当初就不应当签订，戊公司现在是受到了案外网站的挖角才中途变卦的，所以其反诉理由是不成立的。 经审理查明： 丙公司是国内原创文学门户网站“起点中文网”的运营商。2006年起，戊公司以“梦入神机”的笔名先后在丙公司网站上发表了《佛本是道》、《黑山老妖》等多部作品，并与丙公司签订多份协议，将相关作品的信息网络传播权等著作权独家授权或转让给丙公司。在此期间，丙公司向某陆续支付了共计200余万元的稿酬。 2010年1月18日，丙公司（甲方）与戊公司（乙方）签订《白金作者作品协议》一份。该协议3.2.1条约定乙方同意并确认将自本协议生效之日起四年内所创作的所有作品（即本协议所称“协议作品”，且包含协议作品各种语言版本；并且无论协议作品是否创作完稿即包含所有创作完稿和未创作完稿的协议作品）在全球范围内的信息网络传播权及协议作品电子形式的汇编权、改编权、复制权、发行权等全部永久转让于甲方。乙方确认并同意，上述所指转让包括了排除乙方本人于本协议签订后自行行使或转让、授权上述权利于第三方。协议4.2.4条约定乙方保证并承诺在全球范围内未曾自行或授权许可任何第三方可对该作品（含协议作品）进行任何电子形式的发表、使用或开发。否则乙方或乙方创作的协议作品存在以上某种情况之一的，即为乙方违约，乙方同意退还甲方所有由甲方支付于其的相关费用，甲方有权中止或解除、终止本协议，并由乙方承担由此造成的所有的法律责任，造成甲方损失的，由乙方承担甲方所有的赔偿责任。协议第7.2.2条还约定，乙方违反本协议3.2.5、3.2.6、3.2.8、4.2.4、4.2.5条之约定的，须向甲方支付壹万元人民币并加上乙方已从甲方处获得的相关费用总额的十倍金额的违约金，如该等违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应承担该等违约金之外甲方所有损失的赔偿责任，且甲方有权立即中止或解除、终止本协议等。 同日，丙公司（甲方）与戊公司（乙方）还签订了《委托创作协议》一份。该协议3.2.1条约定乙方作为专属作者，双方均同意乙方受甲方委托创作的协议作品（即甲方委托乙方所创作的作品，作品形式包括但不限于《中华人民共和国著作权法》第三条所列的所有作品种类）的著作权以及相关的一切衍生权利完全排他性的归属于甲方（协议所列排他性的范围均包括排除乙方自己，且无论乙方是否将协议作品创作完稿或将协议作品全部交付于甲方，甲方对乙方已完成并交稿于甲方的协议作品内容或甲方自行组织创作的作品均排他性的享有完整的著作权），甲方享有的著作权的内容包括但不限于《中华人民共和国著作权法》第十条所列的各种著作权人身权和财产权。该协议1.1.7条明确“专属作者”是指在协议期间内未经甲方书面许可，乙方不得以真实姓名、笔名或其他姓名、名称等任何名义，将乙方在协议期间内创作的包括协议作品在内的各类作品交于或许可第三方发表、使用或开发，或者为第三方创作各类作品，作品的形式包括但不限于《中华人民共和国著作权法》第三条所列的所有作品种类。乙方在本协议内为专属作者。协议1.1.4条明确“协议期间”是指本协议签署之日起至乙方将协议作品创作完稿并将协议作品全部交付于甲方止。若乙方因各种原因未完成作品创作完稿或者甲方认为乙方完成的作品未符合作品大纲的要求或未达到甲方的委托创作目的，协议期间至甲方认可的协议作品创作完稿日止。本协议所指的协议期间并不表示在此之后本协议对甲、乙双方已失去约束力及法律效力，只是语意上的时间节点的概念，是表示协议履行相应期间的一种定义。协议3.2.2条约定，乙方作为专属作者，甲方支付乙方报酬，在协议期间内乙方承诺只为甲方创作作品，或只创作协议作品，故乙方承诺在协议期间内创作的作品的著作权以及相关的一切衍生权利完全排他性的归属于甲方（包括乙方于协议期间内受甲方委托创作的作品、协议作品，以及乙方于协议期间内受甲方书面许可或擅自而未经甲方许可为第三方创作的任何作品），上述所指作品的著作权包括但不限于《中华人民共和国著作权法》第十条所列的各种著作权人身权和财产权。否则乙方同意退还甲方所有由甲方支付于其的相关费用并承担相应的违约责任。协议4.1.6条约定，甲方对协议期间以外乙方创作的除协议作品外的其他作品的著作权，在涉及对该等作品进行使用、转让、授权许可使用时，同等条件下，甲方优先于任何第三方获得上述转让权和许可使用权，乙方应为甲方该优先购买权的行使提供必要的便利；除甲方收到乙方要求甲方行使优先购买权的书面通知30天内未行使优先购买权，乙方不得将上述其他作品转让或许可第三方行使相关著作权权利，否则即为乙方违约。4.2.1条约定，乙方最迟将于2011年1月25日开始向甲方交稿，并承诺每月25日前向甲方交稿，每月交稿量不少于十万字。5.1.1条约定，乙方报酬根据乙方创作的协议作品字数进行结算，甲方支付乙方报酬的费用标准为税前330元/千字。5.2.1约定，甲方将于本协议签字生效之日起三十个工作日内，向乙方支付预付款人民币10万元整（预付款可充抵稿费）。7.2.1条约定，乙方违反本协议第4.2条之约定的，须向甲方支付肆拾万元人民币并加上已产生的乙方报酬金额的违约金，如该等违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应承担该等违约金之外甲方所有损失的赔偿责任，且甲方有权立即中止或终止、解除本协议。7.2.2条约定，乙方违反本协议第3.2条、4.1.6条、第7.2.3条之约定，或乙方违反本协议之约定擅自转让、行使（含擅自转让或授权许可第三方行使）本协议中约定应归于甲方的权利（含甲方根据协议所享有的优先权等），须按照其未经甲方书面同意确认即擅自转让、行使所涉及作品（包括协议作品）的字数，除应按7.2.1条承担违约金外还需以每一万字人民币壹万元向乙方支付违约金，如该等违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应承担该等违约金之外甲方所有损失的赔偿责任，且甲方有权立即中止或终止、解除本协议。 2010年2月10日，丙公司依约向某预付了10万元创作资金。 2010年6月18日，戊公司（乙方）与第三人（甲方）签订《劳动合同书》一份，约定戊公司在第三人处担任游戏策划部门总监一职，合同期限5年，月薪5000元。合同还约定，乙方按己公司所有，因创作职务作品所产生的任何第三方纠纷均由甲方负责处理。乙方的岗位职责为：庚公司要求进行职务作品创作；乙方创作的职务作品每月更新字数不得少于10万字，不得高于35万字；每部职务作品字数应多于200万字；乙方创作的职务作品在纵横中文网正式发布30万字后，站内成绩不得低于点击榜前10名；乙方创作的职务作品应为原创，且不侵犯其他人知识产权；除基本工资外，公司将根据乙方工作成绩给予一定的奖励，但如乙方违背或未达到上述岗位职责，公司将按比例减少奖励金。双方同时签订了《知识产权归属及保密协议》一份。 2010年7月18日，戊公司以“梦入神机”的笔名开始在纵横中文网（www.zongheng.com）上发表作品《永生》。至2011年3月3日止，该作品的发表字数为1,792,144字，且目前仍在连载中。 上述事实，由丙公司提供的《白金作者作品协议》、《委托创作协议》、（2010）沪卢证经字第1735号公证书、协议、付款凭证、戊公司提供的《劳动合同书》、《知识产权归属及保密协议》和丙公司、戊公司及第三人在庭审中的陈述在案佐证，本院予以确认。 本院认为，本案主要争议焦点在于：1、《白金作者作品协议》是否应当被撤销；2、《委托创作协议》是否应当解除；3、《永生》著作权的归属；4、违约金的处理。 对于第一个争议焦点，本院认为，《白金作者作品协议》不存在显失公平，不应被撤销，理由如下：首先，我国合同法规定的显失公平的客观要件是双方当事人的权利义务严重不对等，经济利益显著不平衡。利益不均衡表现为价款与标的物价值过于悬殊，责任承担、风险承担显然不合理等，它是以利益能够依一定的价格、收费标准等加以确定为前提的，对于那些特定物、特殊的服务等，因很难计算其实际价值，一般也不适用显失公平制度。而本案中的作品实际就是著作权法所称的在文学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果，亦不适用显失公平制度。其次，我国合同法规定，当事人采用书面形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。涉案协议是原、戊公司两个平等主体之间自愿签订的合同，是双方真实意思表示。从其内容来看，合同条款对于双方权利义务均作了明确约定，戊公司通过创作作品取得报酬，并借助丙公司的网络平台提升知名度、吸引读者，而丙公司则通过行使转让或授权得到的著作权获取相应的经济利益。协议对于原、戊公司双方来讲是互惠互利的，亦符合合同法的平等自愿互利的原则，因此，《白金作者作品协议》不存在显失公平的情形，不符合合同法规定的撤销条件。依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。同时该协议尚在履行期间内，故本院支持丙公司诉请，确认原、戊公司双方应当继续履行本案讼争的《白金作者作品协议》。 对于第二个争议焦点，本院认为，《委托创作协议》合法有效，应当继续履行。理由如下：戊公司提出解除的依据是合同法第410条的规定即“委托人或者受托人可以随时解除委托合同”，但本案系著作权合同纠纷，文学作品的委托创作协议不同于合同法中委托合同，合同法中的委托合同是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同，其合同目的是为他人处理事务，委托合同订立后，受托人在委托的权限内所实施的行为，等同于委托人自己的行为。而委托创作协议的文学作品必须依赖于作者的创造性智力劳动，即使委托人有思想、观点的要求，也只是受托人创作的限定范围，并不能取代受托人的智力创造。因此两者在性质、内容及法律适用上显然是不同的，本案并不适用合同法第410条的规定。此外，本案讼争的委托创作协议中虽然对于协议作品未确定名称，但由于文学作品创作的特殊性及其必须依附于作者智力创作的特点，作品名称在协议签订时未予确定，亦符合常理。且协议并未限定作品的创意、思想等，亦明确了戊公司最迟开始交稿的时间为签约之日起一年后，并由丙公司向某先预付了10万元的创作款，可见丙公司已给予戊公司足够的时间进行大纲甚至作品的构思与创作。故该协议不符合法定解除的条件，且丙公司亦不同意解除，而协议尚在履行期内，故本院采信丙公司的观点，本案讼争的《委托创作协议》应当继续履行。 鉴于原、戊公司需继续履行《白金作者作品协议》和《委托创作协议》，而协议中明确戊公司作为专属作者，在协议期间只为丙公司创作作品，此为戊公司履行讼争协议所必须遵守的义务之一，现丙公司在审理中亦明确除了丙公司网站以外，戊公司仅在纵横中文网上发表了《永生》这一部作品，且一直处于连载中，故对于戊公司的这一侵权行为应予以判决停止。 对于第三个争议焦点，本院认为，《永生》著作权属于丙公司。理由如下：本案中戊公司和第三人均称《永生》是戊公司作为第三人员工而创作的职务作品，并提供了劳动关系存在的相应证据，但戊公司与第三人之间劳动关系是否存在，并不是判断《永生》是否属于职务作品的唯一依据。《永生》是否属于职务作品还是应当从作品的创作过程、体现形式等作品本身特点来加以判断。现从戊公司、第三人对于《永生》创作过程的陈述来看，该作品的主创人还是戊公司，其他人员只是一般的辅助人员。戊公司主要是在老家进行创作，大纲也是由戊公司完成，发表亦是以戊公司笔名发表。第三人所说戊公司系进行游戏脚本的创作，但实际呈现在网站上的还是小说。作为普通读者而言，看到的还是戊公司创作的网络小说。故《永生》应当属于戊公司的作品，而从其创作时间来看，是在原、戊公司约定的创作时间内，所以《永生》的著作权属于丙公司。 对于第四个争议焦点，本院认为，戊公司已构成违约，应当承担支付违约金责任。理由如下：根据《白金作者作品协议》3.2.1条、《委托创作协议》3.2.2条的规定，戊公司未经丙公司许可不得在协议期间擅自为第三方创作作品。而本案中，戊公司置其与丙公司签订的两份协议不顾，在第三人网站上公开发表其创作的文学作品，无论是从法理上，还是情理上，戊公司违约的故意明显，应当承担相应的违约责任。而违约金作为合同的一部分，兼有补偿性质和惩罚性质，但主要以补偿性为主，且不应超过丙公司实际损失。虽然双方在协议中约定了违约金的计算依据及方法，但本案中丙公司对其实际损失并未举证，从实际来看，戊公司在第三人网站发布小说，对于丙公司来讲损失的是点击率，而点击率转化成经济损失并无相关标准。再者，双方还要继续履行合同，故违约金可适当予以调低。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国著作权法》第十条、第十一条、第二十五条第一款和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、丁某与戊公司王某3续履行双方于2010年1月18日签订的《白金作者作品协议》； 二、丁某与戊公司王某3续履行双方于2010年1月18日签订的《委托创作协议》； 三、戊公司王某4止在纵横中文网上继续发表《永生》的行为； 四、戊公司王某应于本判决生效后十辛公司违约金人民币200,000元； 五、戊公司王某5作的《永生》著作权（除法律规定不可转让的权利以外）壬公司所有； 六、癸公司的其余诉讼请求； 七、驳回反诉丙公司王某的全部诉讼请求。 负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费人民币13,890元、反诉受理费400元，均由戊公司王某6担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审判长杜某 代理审判员张某 人民陪审员沈卉 二Ｏ一一年五月四日 书记员钱某 本案法律依据 中华人民共和国著作权法(2010修正) 第10条 中华人民共和国著作权法(2010修正) 第11条 中华人民共和国著作权法(2010修正) 第25条1款 中华人民共和国著作权法(2010修正) 第3条 中华人民共和国合同法 第107条 中华人民共和国合同法 第114条 中华人民共和国合同法 第410条 中华人民共和国合同法 第44条 更多