甲公司电信服务合同纠纷一审民事判决书

甲公司电信服务合同纠纷一审民事判决书 昆明市西山区人民法院 民事判决书 (2019)云0112民初6236号 原告：张某。 被告：乙公司。 统一社会信用代码：【统一社会信用代码已隐去】。 法定代表人：马某，职务：总经理。 住所：云南省昆明市西山区。 委托诉讼代理人：刘某、李某，某律师事务所律师，特别授权代理。 原告丙公司电信服务合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，被告于2019年4月24日向本院提交反诉状，本院于2019年5月6日作出（2019）云0112民初6236号民事裁定书，裁定对被告的反诉，本院不予受理。被告于2019年5月30日向本院递交上诉状，2019年11月8日，云南省昆明市中级人民法院作出（2019）年云01民终7764号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。后本院依法适用简易程序于2019年11月28日公开开庭进行了审理，原告张某、丁某的委托诉讼代理人刘某2庭参加了诉讼。依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百五十八条，双方当事人同意继续适用简易程序审理，经本院院长批准，延长审限三个月。本案现已审理终结。 原告张某向本院提出诉讼请求：1、戊公司恢复原告号码138××××某某的ＣＭＮＥＴ接入点上网功能；2、被告赔偿原告损失608元（被告2018年8月23日关某原告号码138××××某某的ＣＭＮＥＴ接入点上网功能至原告起诉期间的套餐及固定费用。事实和理由：原告于2018年8月23日19:44在云南移动ＡＰＰ的在线客服获知被告员工1068客服于2018年8月23日擅自关某原告号码138××××某某的ＣＭＮＥＴ接入点上网功能，原告于2018年8月24日向云南省通信管理局现场提交《举报云南移动擅自单方违约关某号码138××××某某的ＣＭＮＥＴ接入点的违规行为》的举报材料，原告于2018年10月26日收到云南省通信管理局于2018年10月22日作出《处理答复书》，《行政处罚决定书》，要求被告责令15日内改正，向用户赔偿赔礼道歉、赔偿用户的损失，但被告至今未恢复原告号码xxx接入点上网功能，被告的行为侵害了原告的合法权益。 丁某答辩称：首先，原告使用CMNET接入点上网的流量是否应当付费，已经经过两审判决确定原告应当支付流量费，但判决生效后，在原告依旧不支付流量费的情况下，为避免原告欠费停机，被告暂时为原告关某CMNET接入点，由原告继续使用CMWAP接入点上网，原告片面要求恢复CMNET接入点上网功能，但是刻意回避应当交费的问题，作为电信服务合同，双方应当履行各自的义务，本案应当全面审查；其次，原告起诉之后，被告已经为原告开通CMNET接入点，故原告起诉要求的第一项诉讼请求，已经不能够成立了；第三，原告要求赔偿的损失没有事实依据，原告的套餐或者固定费用是每月固定发生的，应当由原告承担；第四，原告针对其所使用的原来的CMWAP接入点的套餐能否适用于CMNET的上网流量的问题提起了接近有二十二个诉讼，目前仍有几个在审理中，因此对于原告针对同一个问题反复缠讼，滥用诉权的事实，综上所述请依法驳回原告的诉讼请求，驳回或者裁定驳回其起诉。 本院依法组织原被告双方进行举证和质证，对于双方有异议的证据材料，本院认定如下：原告张某提交的号码138××××某某登陆“云南移动ＡＰＰ"与在线客服的对话截图、云南省通信管理局作出的《处理答复书》、行政处罚决定书、号码138××××某某登陆中国移动商城截图、号码138××××某某上网订单、号码138××××某某的套餐“4Ｇ飞享18元全国套餐"、己公司“在线客服"投诉截图、号码138××××某某的上网详单，中国移动通信客户上网详单、《督办通知书》、昆明移动出具《说明》、《行政处罚决定书》，账单、4Ｇ飞享18元全国套餐介绍，被告认可真实性，本院确认其真实性；对于原告提交的百度百科关于“移动数据流量"的解释、移动数据流量功能介绍、全力做好ＴＤ-ＳＣＤＭＡ建设运营网络新闻、中国移动4Ｇ服务公告、云南电视网20庚公司3Ｇ即将商用、乙公司2009年上半年服务质量报告、移动数据流量资费备案确认、百度百科关于ＣＭＴＤＳ的介绍、中国移动建成覆盖全国70%以上地市优质ＴＤ-ＳＣＤＭＡ网络新闻、辛公司商用4Ｇ的报道、4ＧＵＳＩＭ卡、中国移动10086官方微博，本院认为与本案没有关联性，本院不予确认。对于被告提交的Ａｌｐｈａ案例库检索记录，与本案没有关联性，本院不予确认；对于被告提交的（2017）云01民终1988号民事判决书、（2016）云0112民初5561号民事判决书，原告认可其真实性，且该前述文书系生效判决书，故本院予以确认；壬公司ＢＯＳＳ系统2019年4月22日20:00:43业务记录截图、系统软件代码记录截图，被告认可其真实性，本院予以确认。 经审理，本院认定如下法律事实：截止2018年2月23日，原告实名登记的号码xxx的号码使用被告提供的4Ｇ飞享18元全国套餐（每月套餐费18元）和ＧＰＲＳ优惠时尚套餐（ＣＭＷＡＰ国内不限量套餐）（每月套餐费20元）。被告于2018年2月23日关某2原告号码138××××某某的ＣＭＮＥＴ接入点上网功能。2019年4月22日，被告恢复了138××××某某的ＣＭＮＥＴ接入点上网功能。目前，被告提供的4Ｇ飞享18套餐包括流量：含100ＭＢ套餐资费，语音：含70分钟国内主张国内语音，超出后国内通话0.19元／分钟，全国接听免费，其他：来电显示业务免费，短信0.1元／条，短信彩信0.3元／条。云南省昆明市中级人民法院于2017年6月9日出具（2017）云01民终1988号民事判决书载明：“上诉人张某癸公司（以下简称：子公司）电信服务合同纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初5561号民事判决，向本院提起上诉。……从上诉人提交的有效证据看，被上诉人2004年12月13日发出编号为云南移动［xxx］xxx号传真电报载明，优惠时尚套餐，云南省手机上网客户，即手机终端接入点为ＣＭＷＡＰ的客户，套餐月租费20元，计费标准为ＣＭＷＡＰ用户省内不限流量使用。上诉人名下电话号码138××某某开通的业务即为手机上网ＧＰＲＳ优惠时尚套餐（ＣＭＷＡＰ国内流量不限量）。2015年3月、6月，上诉人通过ＣＭＮＥＴ接入点，ＧＰＲＳ超过套餐流量费500元、327.12元，上诉人主张其开通的月租费20元优惠时尚套餐业务上网接入点ＣＭＷＡＰ或ＣＭＮＥＴ均可使用,故被上诉人扣取上诉人2015年3月、6月的流量费应向上诉人予以返还；被上诉人主张上诉人开通的业务套餐明确其仅可使用ＣＭＷＡＰ接入点，如使用ＣＭＮＥＴ接入点需另行按使用流量计费收取，故被上诉人收取上诉人2015年3月、6月的流量费不应返还。经查，上诉人开通的优惠时尚套餐业务明确注明手机终端接入点为ＣＭＷＡＰ国内流量不限量，并不包括ＣＭＮＥＴ接入点，该事实从上诉人提交的证据看，上诉人对此是明确知晓的，故上诉人通过ＣＭＮＥＴ接入点产生的ＧＰＲＳ超过套餐流量费应向被上诉人支付，上诉人要求被上诉人返还扣取的流量费及对其进行赔偿的诉请无事实和法律依据，不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。" 庭审中，原告陈某：1、4G飞享18元全国套餐包括100M数据流量、100分钟通话时长，其中100M数据流量可以通过CMNET\CMWAP两个接入口进行接入上网；GPRS优惠时尚套餐（CMWAP国内不限量套餐）包括通过CMNET\CMWAP两个接入口进行接入上网；2、被告关某CMNET接入口上网功能导致原告不能上网，给原告造成损失。被告陈某：原告使用的4G飞享18元全国套餐中包括的100M数量流量可通过CMNET\CMWAP两个接入口进行接入上网。 本院认为，原告在被告处实名登记电话号码138××某某，使用被告提供的4Ｇ飞享18元全国套餐（每月套餐费18元）和ＧＰＲＳ优惠时尚套餐（ＣＭＷＡＰ）国内不限量套餐）（每月套餐费20元），双方成立电信服务合同关系。原告诉请要求被告恢复其号码138××××某某的ＣＭＮＥＴ接入点的上网功能服务，被告已经于2019年4月22日恢复该功能，故原告的此项诉讼请求，被告已经进行了履行，故本院不再予以处理。关于原告主张要求双倍返还资费，原告使用4Ｇ飞享18元全国套餐（每月套餐费18元）和ＧＰＲＳ优惠时尚套餐（ＣＭＷＡＰ国内不限量套餐）（每月套餐费20元），4Ｇ飞享18元全国套餐（每月套餐费18元）包括一定数量的语音通话、上网流量以及其他短信、彩信、来电显示等功能服务，ＧＰＲＳ优惠时尚套餐（ＣＭＷＡＰ国内不限量套餐）（每月套餐费20元），云南省昆明市中级人民法院于2017年6月9日出具（2017）云01民终1988号民事判决书已经明确，ＧＰＲＳ优惠时尚套餐（ＣＭＷＡＰ国内不限量套餐）明确注明手机终端接入点为ＣＭＷＡＰ国内流量不限量，并不包括ＣＭＮＥＴ接入点，原告对此是明确知晓的，故原告通过ＣＭＮＥＴ接入点产生的ＧＰＲＳ超过套餐流量费应向被告支付。可见，在被告关某ＣＭＮＥＴ接入点的上网功能服务期间，不影响原告使用4Ｇ飞享18元全国套餐语音通话、短信、彩信、来电显示等功能，至于上网功能，原告可通过ＣＭＷＡＰ接入点进行接上网，而ＧＰＲＳ优惠时尚套餐（ＣＭＷＡＰ国内不限量套餐）本不包括通过ＣＭＮＥＴ接入点进行上网，故被告关某2ＣＭＮＥＴ接入点也不影响原告使用该套餐项下的服务功能，综上，原告的此项诉讼请求缺乏事实，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下： 驳回原告张某的全部诉讼请求。 本案案件受理费人民币25元(原告已预交)，已减半收取，由原告张某承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。 审判员　　周某 二〇一九年十二月十日 书记员　　张某2 本案法律依据 中华人民共和国合同法 第60条