广西化工研究院诉南宁市桃源兽药厂专利侵权索赔纠纷案

广西化工研究院诉南宁市桃源兽药厂专利侵权索赔纠纷案 广西壮族自治区高级人民法院 民事判决书 （1996）桂经终字第223号 上诉人（一审被告，反诉原告）南宁市桃源兽药厂，住所地南宁市植物路52号。 法定代表人苏某，厂长。 委托代理人张某，广西军区303医院职工。 委托代理人李某，广西军区法律顾问处顾问。 被上诉人（一审原告，反诉被告）广西化工研究院，住所地南宁市望州路2里7号。 法定代表人林某，院长。 委托代理人贾某，某律师事务所律师。 上诉人南宁市桃源兽药厂因专利侵权索赔纠纷一案，不服南宁市中级人民法院（1995）南市经初字第98号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。 上诉人与被上诉人讼争一案，经一审法院审理认为：实施被上诉人的专利方法，所得结果是右旋糖酐铁，上诉人的“复方右旋糖酐铁生产工艺”生产得右旋糖酐铁和亚硒酸钠的复合产物，两种方法所得产物均是右旋糖酐铁。只不过使用上诉人的方法仅是在右旋糖酐铁中添加亚硒酸钠，丰富了右旋糖酐铁的补充微量元素的功能。上诉人与被上诉人曾以被上诉人的发明专利进行联营。故上诉人有条件掌握被上诉人的专利技术及有能力实施其专利方法生产右旋糖酐铁。根据专利复审委员会的判定，如上诉人使用平均分子量为10 000的右旋糖酐生产右旋糖酐铁，其生产工艺落入被上诉人的专利权利保护范围，构成对专利权的侵犯。若使用平均分子量20 000的右旋糖酐进行生产，则不构成侵权。根据上诉人申某方右旋糖酐的批文的备案材料，其承认生产工艺使用的原料之一为右旋糖酐铁，右旋糖酐铁的本质是用微分子右旋糖酐制成，而不是用小分子右旋糖酐（平均相对分子质量20 000）右旋糖酐制成。同时上诉人自1993年始购进的均是微分子，并无购进小分子右旋糖酐的证据，更进一步证明上诉人采用平均分子量为10 000的右旋糖酐为原料生产“复方右旋糖酐铁”。上诉人的“复方右旋糖酐铁”的生产工艺中涉及右旋糖酐铁的技术方案落人被上诉人的专利权利保护范围，已构成侵权。上诉人反诉无理，不予支持。判决：上诉人立即停止侵权行为；在广西日报上向被上诉人赔礼道歉；赔偿被上诉人损失30万元；销毁上诉人实施专利方法专用设备、半成品、成品；驳回上诉人的反诉请求。上诉人不服一审判决上诉称：上诉人在本案诉讼前已向回家专利局提交了“撤销专利请求书”，国家专利局予以受理，专利有效或无效问题还未解决，本案依法应当中止审理。一审法院错误地认定上诉人使用的右旋糖酐分子量为10000，错判上诉人侵权。请求二审法院依法改判，被上诉人答辩：在本案审理前上诉人请求宣告专利无效。依照有关司法解释一般可以不中止审理。上诉人指责一审违反程序理由不成立。上诉人采用的糖酐分子量在8000～12 000之间，与专利方法所选用糖酐原料是质等的，因而上诉人的生产方法就是专利方法。请求二审法院维持一审判决，并全额支持被上诉人诉状请求的赔偿会额。 经审理查明，1986年11月，被上诉人立项研究牲血素，牲血素是一种畜用有机铁注射液，其主要成分是葡聚糖铁（右旋糖酐铁）。1988年10月14日，被上诉人将牲血素的生产工艺以“葡聚糖铁的制备方法”为名，向国家专利局申某3专利，1994年9月24日，被国家专利局授予其发明专利，专利号为ZL88107217．6。使用该专利方法，可以生产含铁量较高、粘度低、毒性小、生产成本低、效果好的葡聚糖铁（右旋糖酐铁）注射液。该发明专利的权利要求书载明：1．一种制备葡聚糖铁的方法，包括碱化、络合、精制、配制及灭菌，其特征在于：采用分子量10 000～15 000的葡聚糖，络合温度为70-100℃，络合时间为4～8小时。2．根据权利要求1的方法，其特征在于碱化温度为55～65℃，碱化时间为0．5～1小时，加入的碱溶液浓度为30～40％，碱溶液与葡聚糖之比为0．5～0．7：1，然后用盐酸中和至pH＝0．4。3．根据权利要求1或2的方法，其特征在于络合温度为70～90～C，络合时间为5～7小时．铁与葡聚糖之比为0．6～0．8：1，同时加入氢氧化钠液，最终pH为7～8。4．根据权利要求1的方法，其特征在于精制是在用2～3倍络合液的酒精，进行沉淀分离，过滤后将沉淀物压干，加入蒸馏水至络合液容量，溶解，再用2～3倍酒精沉淀分离的情况下进行。 被上诉人向某局提出发明专利申某3后，于1988年11月24日，以该项技术与中国人民解放军303医院签订“牲血素联营生产协议书”，约定双方联合生产仔猪用铁注射液“牲血素”。由被上诉人提供生产牲血素技术资料。上诉人提供场地，投资兴建牲血素生产装置。被上诉人派员指导设备安装，人员培训，指导生产，生产中原料组织，生产活动由上诉人进行，共同销售产品，利润被上诉人占60％，303医院占40％，联营至1993年12月31日止。牲血素生产技术所有权属被上诉人，303医院仅有使用权。合同签订后303医院组建了南宁市桃源兽药厂，专门生产牲血素。1993年12月底，联营期满，被上诉人与上诉人未能就联营达成续展协议，双方终止了联营合同。 在联营期间，上诉人除了生产牲血素外，自1993年始还生产“铁硒注射液”（复方右旋糖酐铁）。上述两种产品，上诉人均申领了兽药生产批号。上诉人申某2药生产批号时，报批材料中陈述“铁硒注射液”的主要成分是右旋糖酐铁和亚硒酸钠、氯化钠、工艺流程量在一定条件下，于右旋糖酐铁中添加亚硒酸钠，氯化钠即得到复方右旋糖酐铁；复方右旋糖酐铁的主要原料之一右旋糖酐铁的来源是用微分子在右旋糖酐（葡聚糖）与氢氧化铁在适当条件下，络合而成。 联营终止后，上诉人没有再生产“牲血素”，但继续生产“复方右旋糖酐铁”。被上诉人被授予专利后，曾书面批责上诉人的“复方右旋糖酐铁生产工艺”侵犯其专利权，要求上诉人停止侵权。上诉人答复称：“复方右旋糖酐铁的生产工艺”与被上诉人的右旋糖酐铁专利方法不同，没有侵犯专利权，并继续生产该产品，遂引起纠纷。上诉人自1993年开始生产复方右旋糖酐铁，从郑州市化学制药厂购进2．912吨葡聚糖，该厂测试特性粘度数为8．07换算出分子量为7661。 一审法院在审理期间，委托专利复审委员会对被上诉人葡聚糖铁的制备方法与上诉人的“复方糖酐铁生产工艺”进行比较。复审委员会判定，南宁市桃源兽药厂“复方右旋糖酐铁生产工艺”中使用平均分子量为10 000的葡聚糖和使用平均分子量为20 000的葡聚糖生产葡聚铁的技术方案与广西化工研究院的第88107217．6号中国专利的权利要求1～4各权利要求的技术方案相比。使用平均分子量为20000的葡聚糖生产葡聚糖铁的技术方案与88107217．6号专利的技术方案不相同，也不等同；而使用平均分子量为10 000的葡聚糖生产葡聚糖铁的技术方案与8810712．6号专利权利要求1和4中的技术方案，以及权利要求3中引用了权利要求1中的技术方案相比不相同，但是等同；与权利要求2和权利要求3中引用权利要求2的技术方案相比，不相同，也不等同。 一审法院在审理期间，根据被上诉人申某3，冻结了上诉人银行存款63 827．24元，及查封了其部分设备、原料、半成品等。但上诉人对被查封的大部分财产已动用。上诉人就诉讼保全提起反诉请求被上诉人赔偿80万元。 本院认为：实施被上诉人的专利方法和使用上诉人的“复方右旋糖酐铁生产工艺”所得产品均是右旋糖酐铁。判断上诉人的生产方法是否构成对专利方法侵权的原则是，被控客体的技术特征是否包括了专利方法独立权利要求中的每一个必要技术特征。根据专利复审委员会出具的专利侵权技术判定咨询意见书，上诉人的“复方右旋糖酐铁生产工艺”与被上诉人的专利方法权利要求的技术特征相比，存在着不相同也不等同的情况；被上诉人权利要求2中用盐酸中和至pH＝0．4，是该专利显著进步的必要技术特征。被控客体未包括该技术特征。故上诉人的技术方法不构成对专利方法的侵犯。一审认定上诉人侵权不当，应予纠正。对于上诉人反诉请求被上诉人赔偿因诉讼保全不当造成的损失，由于上诉人已擅自动用被保全的财产，其反诉请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第153条第1款第（2）项的规定，判决如下： 一、维持南宁市中级人民法院（1995）南市经初字第98号民事判决第5项，即驳回上诉人的反诉请求。 二、撤销南宁市中级人民法院（1995）南市经初字第98号民事判决1、2、3、4项及诉讼费负担。 三、驳回广西化工研究院的诉讼请求。 一审案件受理费14 510元，财产保全费4520元，鉴定费5500元，合计24 530元（被上诉人已预交），由被上诉人负担，反诉费14 510元（上诉人已预交），由上诉人负担。二审案件受理费14 510元，反诉费14 510元，合计29 020元（上诉人已预交），由被上诉人负担14 510元，并直接付给上诉人，由上诉人负担14 510元。 本案债务，义务人应于本判决送达之日起10 日内付清，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限届满之日起6个月内向一审人民法院申某3执行。 本判决为终审判决。 审　判　长　陆寿仁 审　判　员　梁炳扬 审　判　员　韦永用 1996年5月13日（院印） 书　记　员　陈　剑 本案法律依据 中华人民共和国民事诉讼法 第153条1款2项