庄某甲公司劳动争议二审民事判决书

庄某甲公司劳动争议二审民事判决书 浙江省温州市中级人民法院 民事判决书 (2018)浙03民终618号 上诉人（原审原告）:庄某。 委托诉讼代理人：廖某、林某，瑞安市天平法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：甲公司，住所地浙江省瑞安市塘下镇国际汽摩配产业园区，统一社会信用代码【统一社会信用代码已隐去】。 法定代表人：周某，总经理。 委托诉讼代理人：王某、林某2，某律师事务所律师。 乙公司（以下简称乙公司）因劳动争议一案，均不服浙江省瑞安市人民法院作出的（2017）浙0381民初11120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，合议庭认为没有新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理。经评议，现已审理终结。 庄某上诉请求：请求撤销原审判决，丙公司支付庄某共计291122元，丁公司承担。事实与理由：对原判认定事实无异议，但对计算赔偿金标准有异议。根据《劳动合同法》第四十七条第二款之规定，赔偿金标准应为2015年度温州市在岗职工平均工资50719元/年的三倍计算。庄某从未享受带薪年休假，依法应得到支持。乙公司未提前一个月书面通知庄某，也应支付一个月代通知金。 乙公司辩称：双方系协商一致解除劳动合同，乙公司已经向庄某支付经济补偿金。戊公司存在违法解除，原判对赔偿金计算有误。关于带薪年休假，庄某享受的带薪年休假时间已经远超出法定的休假时间。 乙公司上诉请求：请求依法撤销原审判决第一、第二项，改判双方系协商一致解除劳动合同，无需支付赔偿金，鉴定费5100元由庄某自行承担，本案诉讼费由庄某承担。事实与理由：1.双方系协商一致解除劳动合同，乙公司不存在违法解除。2016年5月15日双方协商一致后，对工资进行结算，并于次日向庄某额外支付了8500元作为友好合作红包，该笔款项得到庄某的认可，系在工资结算之后，即形式上的经济补偿金。原判仅凭《终止解除劳动合同证明书》己公司系无故终止与庄某劳动合同明显缺乏事实和法律依据。2.退一步讲，庚公司无故解除劳动合同，原判对经济赔偿金的计算有误。原判将技术股分红认定为年终奖金并计入月平均工资，并认定庄某平均工资高于2015年度浙江省私营制造业职工平均工资的三倍，与事实不符。首先，仲裁裁决书已经对庄某的月平均工资认定为4900元，符合庄某的工资实际发放情况。原判却以13月工资基数计算12个月平均工资，明显与法律相悖。其次，庄某自2010年担任车间主任，乙公司为奖励中层以上员工的积极性，辛公司分工，壬公司利润的0.4%作为分红。2016年2月6日、5月16日分别向庄某支付的30000元、34000元并非年终奖金，而系技术股分红，不应计算在工资之内。退一步讲，即使该64000元认定为年终奖计入工资，庄某的月平均工资也只有8500元，并未超出2015年度浙江省私营制造业职工平均工资的三倍，故原判认定赔偿金数额错误。 庄某辩称：癸公司违法解除劳动合同认定正确。乙公司支付的8500元系庄某的绩效奖金，而非经济补偿金。乙公司主张64000元系技术股分红缺乏依据，工资总额包括奖金。子公司的上诉请求。 庄某一审诉讼请求：丑公司支付庄某经济赔偿金271530元、年休假工资5945元（12930元/21.75天某5天某2年=5945元）、代通知金14957元、本案鉴定费5100元，丁公司承担。 一审法院认定事实如下：庄某于20寅公司，双方签订书面劳动合同，后庄某担任车间主管一职，工资按月发放，年终奖另行发放。期间，乙公司于2015年4月起的每月月底或者次月月初支付原告工资4865元、4880元、4665元、4900元、4825元、4730元、4900元、4805元、4620元、4900元、2035元、7473元、6707元；2016年2月6日、同年5月16日分别支付庄某2015年度的年终奖金30000元、34000元。另，2016年3月1日，双方签订的《劳动合同书》中约定：合同期限自2016年3月1日起至2017年3月1日止，计时工资为5000元/月等内容。2016年5月15日，乙公司无故终止与庄某的劳动关系，同年7月7日，乙公司向庄某出具一份《终止（解除）劳动合同证明书》，言明“依据被我单位辞退、除名、开除，终止与该职工的劳动合同”等。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。双方自2005年11月起建立劳动合同关系，且于2016年签订的合同中约定劳动期限至2017年3月，卯公司于2016年5月间，没有法定理由，无故终止了与庄某的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，应按经济补偿标准的二倍向庄某支付赔偿金。乙公司提出的双方系协商一致自愿解除劳动关系，但未能提供相关证据予以佐证，且根据庄某提供的《终止（解除）劳动合同证明书》，乙公司的主张没有事实依据，不予采信。关于经济补偿的计算，按劳动者在该单位的工作的年限，每满一年支付一个月工资，不满六个月的，支付半个月工资，合计应支付10.5个月工资。关于月工资标准，工资总额由计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资等六部分组成，庄某所得的年终奖金应计入月工资标准。鉴于庄某月平均工资高于2015年度浙江省私营制造业职工月平均工资（39611元/年/12月）的三倍，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款的规定，原判确定按上述标准的三倍计算，为9902.75元(39611元/年/12月某3)。乙公司提出的年终给付的6.4万元不是年终奖金而是股份分红，但未提供相关证据予以佐证，不予采信。综上，乙公司应支付庄某赔偿金为207957.75元（9902.75元/月某10.5个月某2倍）。关于庄某请求的年休假工资，根据双方当事人陈某、高某的年终奖金、本地区该行业各单位在春节期间长达半个月左右假期的实际情况，依据《职工带薪年休假条例》第四条规定，其享有的假期天数多于年休假天数的，不享受当年的年休假。故庄某该项请求，不予支持。本案双方并不是以《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定情形而解除劳动关系，辰公司额外支付其一个月工资，没有法律依据，不予支持。巳公司应承担其垫付的鉴定费用5100元，根据其鉴定结果，理由成立，予以支持。 综上所述，庄某提出的诉讼请求，部分事实及理由成立，原判予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条,国务院《职工带薪年休假条例》第四条之规定，判决如下：一、乙公司于本判决生效之日起十日内偿付庄某赔偿金207957.75元，款交该院转付；二、乙公司于本判决生效之日起十日内支付庄某垫付的鉴定费5100元，款交该院转付；三、驳回庄某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，乙公司负担。 本院二审审理期间，庄某没有提供证据。乙公司向本院提交了《商业秘密保密协议》和《利润分成合同》，用以证明双方在合同中明确约定利润分成，乙公司一审主张存在技术股分红有事实依据，原判认定事实错误。午公司提交的证据，庄某质证称，该两份协议均是在2010年3月25日签订，只能证明该时间段年终奖金约定，并非股份分红，且经济补偿金基数计算应从2015年5月至2016年5月的工资收入，包括年终奖金。未公司提交的证据，本院认为，《商业秘密保密协议》并不涉及劳动者工资、奖金或股份分红，与本案不具有关联性，不予采纳，《利润分成合同》约定的有效期为2010年3月25日至2011年12月31日，且该合同约定的利润分成实为利润提成的奖励，申公司技术股东，该合同并未约定，酉公司的待证事实，本院不予采纳。 二审期间，戌公司向庄某转账工资对应的月份征询双方当事人意见，根据庄某陈某，其1月份工资未在转账记录中显示，但庄某的陈某不符合双方一贯转账的支付方式，庄某又无其他证据证明1月份以现金方式领取及领取金额，且双方就转账对应月份的陈某对解除劳动关系前12个月的平均工资计算差距不大，亥公司关于工资对应月份的陈某，即2015年4月30日转账对应2015年4月工资4865元，以此类推，2015年5月工资4880元、2015年6月工资4665元、2015年7月工资4900元、2015年8月工资4825元、2015年9月工资4730元、2015年10月工资4900元、2015年11月工资4805元、2015年12月工资4620元、2016年1月工资4900元、2016年2月工资2035元、2016年3月工资7473元、2016年4月工资6707元、2016年5月工资3740元。因2016年5月工作未满一个月，故前十二个月工资自2015年5月计算至2016年4月，共计59440元。另，甲23公司向庄某转账30000元，摘要显示为“年终奖金”，乙24公司向庄某转账34000元，摘要显示为“去年年终”，本院认定该两笔转账共计64000元为2015年全年奖金。全年奖金应平均分摊至每月工资中计入经济补偿金计算基数，即2015年4月至12月的奖金为42667元（64000元÷12×8）。丙25公司向庄某转账8500元，乙公司主张该笔款项为劳动关系解除后的经济补偿，但未能提供任何证据予以佐证，综合考虑双方丁26公司在每月工资外向庄某支付奖金的实际，本院采信庄某关于该笔转账性质的陈某，即该8500元为2016年2月至4月奖金，应计入经济补偿金计算基数。综合上述，应认定双方劳动关系解除前12个月的平均工资为9217.25元[（59440＋42667＋8500）÷12]。 本院经审查当事人一审提供的证据，依法对原审判决认定的其他事实予以确认。 本院认为，双方当事人依法建立劳动关系,应按照劳动法律法规享有各自的权利和承担各自的义务。双方签订的劳动合同约定劳动合同期限为2016年3月1日至2017年3月1日，根据2016年7月7日《终止（解除）劳动合同证明书》，双方劳戊27公司“辞退、除名、开除”，乙公司未能举证证明其单方解除劳动关系的合法依据，己28公司违法解除劳动关系正确，乙公司应按经济补偿标准的二倍向庄某支付赔偿金。乙公司主张双方系协商一致解除劳动关系，但未能合理反驳《终止（解除）劳动合同证明书》，亦未能提供证据证明其主张，庚29公司该项上诉理由不能成立，本院不予采信。关于经济补偿的计算，双方当事人对原判确定的按工作年限计算10.5个月工资无异议，本院予以确认；关于月工资标准，本院已对月工资标准进行审核计算，劳动关系解除前12个月的平均工资为9217.25元，并未超过本地区上年度职工月平均工资三倍，故原判按照2015年度浙江省私营制造业职工月平均工资（39611元/年/12月）的三倍计算赔偿金不当，本院予以纠正。乙公司应支付庄某的经济赔偿金为193562.25元（9217.25元/月某10.5个月某2倍）。乙公司主张支付的64000元系股份分红，为此提交的证据本院不予采纳，乙公司的该项上诉理由不能成立。辛30公司应支付未提前一个月书面通知的代通知金，壬31公司单方违法解除，并非无过失性辞退，庄某的该项主张缺乏依据，本院不予支持。根据双方庭审陈某，庄某每年实际享有的假期已经多于其依法应享有的年休假天数，原判对庄某的年休假工资不予支持正确，本院予以维持。关于鉴定费，因双方对劳动关系解除的事由陈某不一，鉴定费系庄某为证明其主张所付出的必要费用，庄某主张事由被采信，庚29公司应负担该举证必要费用，乙公司上诉主张无需承担鉴定费，本院不予支持。综上，原判对劳动关系解除前的月平均工资计算有误，判决结果不当，本院予以纠正。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持浙江省瑞安市人民法院（2017）浙0381民初11120号民事判决第二项、第三项及诉讼费负担； 二、撤销浙江省瑞安市人民法院（2017）浙0381民初11120号民事判决第一项； 三、甲公司于本判决生效之日起十日内偿付庄某赔偿金193562.25元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案二审案件受理费10元，由上诉人庄某、甲公司各半负担。 本判决为终审判决。 审判长　　黄某 审判员　　郑某 审判员　　王　蕾 二〇一八年六月十四日 书记员　　潘　曦 本案法律依据 职工带薪年休假条例 第4条 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第40条 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第47条2款 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第48条 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第87条 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第170条1款2项 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第253条