佛山市南海区鑫客金行、甲公司侵害商标权纠纷民事二审民事判决书

佛山市南海区子77公司、甲公司侵害商标权纠纷民事二审民事判决书 广东省佛山市中级人民法院 民事判决书 (2022)粤06民终12853号 上诉人(原审被告)：佛山市南海区子77公司，住所地广东省佛山市南海区。 经营者：金婷。 委托诉讼代理人：张某，某律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：甲公司，住所地广东省深圳市罗湖区。 法定代表人：李某。 委托诉讼代理人：彭某，某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟某，某律师事务所实习律师。 上诉人佛山市南海区子77公司(以下简称子77公司)乙公司(以下简称乙公司)侵害商标权纠纷一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院(2021)粤0604民初18878号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年8月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人子77公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项和第二项，丙公司的全部诉讼请求；2.一、丁公司全部承担。事实和理由：(一)一审法院认定事实不清，证据不足。1.子77公司所使用的涉诉标识存在合法有效的权利基础。(1)被诉标识“某卯公司”是完整的企业名称，该标识的表述及其所在位置表明的是市场主体身份。戊公司(以下简称丁26公司)是20己公司，现仍合法存续，依法享有企业名称权利，有权许可他人使用其企业名称权。广东省市场监督管理局和福建省漳州市中级人民法院均认定“”属于对企业名称的使用。(2)庚公司的加盟商，有权在门头、辛公司全称，表明其加盟关系，这属于加盟行业的商业惯例，如：星巴克、周大生、六六福等加盟商，在门头、形象墙等处直接悬挂的是星巴克、周大生、六六福表明加盟关系。2.壬公司商标的对比：癸公司主张保护的商标不构成相同或近似。(1)“是否使相关公众产生误认”“误导公众”才是侵犯商标权的重要条件，子公司没有列举任何相关公众在实际消费场景造成混淆误认的事实证据，以论证足以使相关公众认为诉争标识与“”“”商标有相关程度的联系假说，认定侵权缺乏明显的事实基础，江西省宜春市中级人民法院和广州市花都区人民法院等均认定在店内销售商品没有使用该35类商标的情况下，只是在店面招牌、店面形象墙等处使用“”，属于指明销售主体，且没有将35类商标用于指明其销售的商品来源，符合服务商标的服务方式，系对第35类商标的合理使用，丑公司商标的侵权。且第33044741号“”商标经核准注册在35类商标上，该商标经国家知识产权局认定：该寅公司商标核定使用范围具有明显差异，并存使用应不会造成消费者混淆误认。(2)首先，整体上，诉争标识与“”“”与“”标识中，构成要素“某”作为完整的企业字号名称列于上面，与“”只有三个文字明显区别，下面列有“卯公司”，整体结构不可分割，辰公司名称，含义清晰明确，整体标识不论从文字数量、发音还是整体形状上，均与商标显著区别，易于区分。其次，二行排列及“某”字样使用字体较大并不是认定本案商标侵权的依据。简单认为字体较大即是突出使用“周六福”并侵权商标权，缺乏明显事实依据。阳春市市场监督管理局的《不予受理回复》认定突出使用的显著部分是“香港”而非“周六福”部分，不论“香港”是不是地名(已经注册成为商标的事实)，单就影响力而言，“香港”字样的影响力、宣传力要远远超过“周六福”字样。再次，“某”文字组合中，“香港”“珠宝”“金行”是否属于通用名称，在商标注册审查过程中或许是一个考量因素，但并非全无意义，如果作为商标的组成部分形成其他含义，具有区别商品或服务的标识意义，则一旦被依法注册成一个完整的商标后，在实际使用中整体显著性大为增强，商标含义也清晰明确，巳公司名称，而且是“香港”公司注册的品牌商标，喻意明显，与“”商标显著区别，易于区分。再次，从主要部分看，诉争标识从未单独使用“周六福”字样，“”午公司的企业全称，能够充分、具象、真实、不可分割地展示服务形象，且以普通注意力无法形成视觉切割。乙公司的“”标识属于无具体说明意义的文字组合，并不能直接说明产品的来源属性，两者显然存在“有具体意义”和“无具体意义”的区别，相关公众完全可以作出区分。(二)第14类商品是贵重商品，消费者选购时谨慎度、辨认度高，相关公众的一般注意力足以作出诉争标识与“”商标之间的区别认定，不会发生混淆误认。1.一般注意力程度与商标发挥作用的客观环境和过程是分不开的。第14类商品是黄金钻石珠宝等贵重商品，在消费类别中属于奢侈品而非日用品。正如消费者实际购物一样，所购买的价格是影响其注意力的重要因素，在购买贵重物品时消费者的注意力会更加集中，所以即便贵重物品的商标比较类似，商标之间的细微差别都很容易被发现，不容易混淆误认。通常情况下，“奢侈品”是不会凭“一般注意力”就会立即购买的商品，消费者选购时往往会评估自身的消费水平、选择恰当的品牌后才会进行购买选择，决定购买时往往深思熟虑、货比三家，诉争标识与差异性大，亦从未发生混淆问题。2.珠宝首饰行业有其独特的市场秩序和品牌分布状况，含周、六、福等字样的非常多，市面上周大福、周大生、周大金、周金生、金六福、禧六福、六六福等近似珠宝品牌长期共存，这符合我国公众的消费心理，也是珠宝首饰行业的实际情况，消费者已经习惯。各品牌都拥有各自的加盟店和消费群体，各方在市场经营中已经形成较为客观的划分和品牌辨析度，消费者可以区分，不会造成混淆误认。(三)乙公司对“周六福”三个字不享有专有权。1.“周六福”未公司最先使用的，而是由张文伯家族企业使用。深圳中院(案号：2015深中法知民再字第1号)就已确认张文伯以家族经营形式在先使用周六福，享有先用权。2.含有周六福文字的企业名称比较多，申公司的商标申请日，因此，目前市场上包含周六福的企业名称和商标标识都是处于共存状态。(四)酉公司的善意经营者，其合法权益应受到保护。1.子77公司作为品牌加盟商，戌公司亥公司的企业登记信息、商标注册证书(子77公司加盟品牌时上述几个经授权使用的标识均是合法注册、有效存续，且注册时间已满三年，商标权利状态稳定)，已经充分尽到了合理审慎的注意义务。甲23公司前也只具备一般公众的认知能力和认识水平，其作为普通公众的视角能够区分授权标识与“周六福”品牌的相关标识，主观上没有任何侵权故意。商标法第四十七条之规定：“对已经履行的合同不具有溯及力。”子77公司基于商标授权获得上述商标的使用权，并基于授权使用上述标识进行经营、销售等活动合法有效。2.一审法院以子77公司为同业经营者为由将应比一般公众具备更高辨识能力的义务强加给子77公司，对子77公司施以了过于苛刻的注意义务。(1)子77公司虽作为珠宝行业经营者，乙24公司之日起，此前只是一般公众，对珠宝行业的了解与一般公众无异。(2)子77公司作为珠宝行业经营者，更高的注意义务应以销售的珠宝产品的真假为限，不能将珠宝经营者的注意义务给予商标是否构成侵权等类别。(3)子77公司核实了商标注册证，信任国家知识产权局颁发的《商标注册证》，因此丙25公司的加盟商，至于被授权使用的商标是否构成侵权，子77公司不是专业人员，不可能知道也不可能预测到。(4)国家知识产权局是专业的机构，子77公司是基于完全信任国家知识产权局颁发的商标注册证，一审法院认定构成商标侵权，相当于直接否认国家知识产权局颁发的商标注册证，基于此，是否以后所有的加盟商在接受授权商标前都要先向法院确认是否构成侵权。(五)乙公司基于相同事实与理由已起诉品牌授权方，或导致重复获赔。乙公司丁26公司卯公司、戊27公司等提起商标侵权诉讼，索赔金额共计7000万元，其诉讼主张金额中已经包含了本案中子77公司的使用行为，乙公司另案单独起诉将可能导致重复获赔，同时按照知识产权案件“追根溯源”处理原则，子77公司也不应承担责任。 己28公司辩称，(一)庚29公司招牌(门头)、店内装潢上使用“”字样，能够起到识别商品来源的作用，属于商标性使用。而该标识中显著识别部分为文字“周六福”，乙公司主张的注册商标近似，构成商标侵权，理应承担相应的侵权赔偿责任。(二)辛30公司长期经营和打造的“周六福”市场份额，壬31公司的可期待市场利益，癸32公司与周六福品牌的稳定对应关系。同时，子33公司的加盟商，丑34公司知名度和周六福商标，依然实施本诉行为，具有明显恶意，一审法院判赔金额完全合法合理。综上，一审判决事实查明清楚、适用法律正确，请求予以维持。 乙公司向一审法院提出诉讼请求判令：一、寅35公司第7519198号“”、第13062591号“”注册商标以及第16441293号“”注册商标专用权的侵权行为，包括在其产品吊牌、包装袋、卯36公司门头等处使用“某卯公司”辰37公司商标专用权字样的行为；二、子77公司立即停止擅自使用他人企业名称等不正当竞争行为，包括但不限于禁止子77公司使用包含“周六福”相同或近似的文字作为企业字号内容进行宣传使用，以及禁止子77公司在经营活动中，其他违反诚实信用原则的混淆行为；三、巳38公司经济损失及为制止侵权支出的合理费用共计人民币100万元人民币；四、子77公司负担本案诉讼费用。 一审法院查明并认定如下事实： 午39公司未40公司政管理总局商标局(下简称商标局)核准注册了第7519198号“”商标，核定使用商品第14类：银饰品、手镯(首饰)、胸针(首饰)、链(首饰)、项链(首饰)、装饰品(珠宝)、珍珠(珠宝)、戒指(首饰)、翡翠、手表，注册有效期内经有效续展，现有效期至2031年2月27日。2016年11月6日，经商标局核准，申41公司，2019年6月6日，酉42公司。 午39公司戌43公司经商标局核准共同注册了第13062591号“”商标，核定使用商品第14类：珠宝(首饰)、链(首饰)、手表、手镯(首饰)、宝石、翡翠、戒指(首饰)、耳环、首饰盒、未加工的金或金箔，有效期自2016年3月7日至2026年3月6日。2016年11月6日，经商标局核准，申41公司，2019年6月6日，酉42公司。 午39公司经商标局核准注册了第16441293号“”商标，核定使用商品第14类：未加工或半加工贵重金属；贵重金属合金；未加工、未打造的银；贵重金属盒；黄琥珀首饰；玛瑙；银线(首饰)；珠宝首饰、金线(首饰)等，有效期自2016年4月21日至2026年4月20日。2016年11月6日，经商标局核准，申41公司，2019年6月6日，酉42公司。 2012-2019年间，乙公司先后在中央电视台、江西卫视、湖南卫视、深圳卫视、河南卫视、河北卫视、山东卫视等电视频道投放了广告；2012年至2016年间，乙公司向《时尚珠宝》、《中国宝玉石》、《国际珠宝》、《金融家》、《时代商家》、《青年时讯》等杂志和报纸投放了广告；2014年，乙公司在深圳公交车体、广州的士车尾、深圳罗湖口岸、机场等地投放了广告；2018年至2019年，乙公司在全国21个告诉公路路段投放了户外广告；2019年，乙公司在杭州东、西安北等高铁站投放了广告。上述广告使用“”等标识，乙公司提供部分广告合同及发票予以佐证。 经长期经营推广，乙公司获得了以下荣誉：2005年中国著名品牌；2006年中国质量500强；2006年中国珠宝首饰十大质量品牌；2010年中国著名品牌；2011年中国最具影响力十大珠宝品牌；2012年中华珠宝名店；2012年度深圳连锁经营50强；2013年度中国品牌连锁影响力百强企业；2013年全国“质量和服务诚信”承诺优秀示范企业；2014年度深圳连锁经营50强；2014年度央视宣传品牌；2014年全国质量和服务诚信承诺优秀企业；2015年度深圳连锁经营50强；2016年度深圳连锁品牌专卖30强；2016年度深圳连锁经营50强；2016年广东省十大特许经营品牌(品牌名称：周六福)；2016年广东省十大人气连锁加盟品牌(品牌名称：周六福)；2017年12月-2020年12月广东省名牌产品；2017年度广东十大特许经营品牌(品牌名称：周六福)；2016年(第十三届)中国500最具价值品牌，品牌价值评估为45.72亿元人民币；2017年(第十四届)中国500最具价值品牌，品牌价值评估为54.86亿元人民币；2018年度广东最具影响力品牌；2018广东省年度十佳连锁经营企业；2018年度深圳连锁品牌专卖30强；2018年度深圳连锁经营50强；2018年首届深圳品牌百强企业；2018年广东十大影响力品牌；2018年(第十五届)中国500最具价值品牌，品牌价值评估为88.26亿元人民币；2019年度广东特许经营百强；2019年(第十六届)中国500最具价值品牌，品牌价值评估为118.16亿元人民币；2020年中国连锁品牌影响力50强；2020年中国连锁品牌影响力30强。 2018年3月30日，深圳市黄金珠宝首饰行业协会向广东省著名商标评审委员会出具《推荐函》，亥44公司第7519198号商标为广东省著名商标。 2018年10月22日，中国珠宝玉石首饰行业协会向国家知识产权局商标局出具《推荐函》，甲45公司的“周六福”珠宝首饰处于行业领先地位，乙46公司申请认定第7519198号商标为中国驰名商标。 乙公司对第13879988号“丙47公司”丁48公司政管理总局商标评审委员会(以下简称商评委)提出无效宣告请求，经商评委审理，作出商评字[2016]第000093035号《关于第13879988号“丙47公司”商标无效宣告请求裁定书》，裁定对第13879988号商标予以无效宣告。 乙公司对第33044741号“戊49公司及图”丁48公司政管理总局商标评审委员会(以下简称商评委)提出无效宣告请求，经商评委审理，作出商评字[2021]第【电话已隐去】号《关于第33044741号“戊49公司及图”商标无效宣告请求裁定书》，裁定对第33044741号商标在商业企业迁移；文秘；会计；药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的批发服务；人事管理咨询服务上予以维持，在其余服务上予以无效宣告。 2021年5月18日，乙公司的委托代理人李某向广东省广州市南粤公证处申请证据保全公证。当日，该处公证员及工作人员与李某来到位于佛山市南海区××路黄岐金铂天地一门面标识有“某卯公司”己50公司(该商铺内营业执照显示的名称为“佛山市南海区子77公司”)，购买了商品一件，取得标识有“足金挂坠”字样的标牌及标识有“庚51公司”字样的质保单一张。公证员对上述物品进行拍照、复印及封存。2021年6月10日，广东省广州市南粤公证处针对上述公证过程出具(2021)粤广南粤第9129号公证书及附件，证明与公证书相粘连的照片打印件为公证员拍摄所得，与实际情况一致。附件照片显示以下内容：1.案涉商铺在门头店招、店面形象墙使用“”标识；2.辛52公司在广告牌、首饰袋、首饰盒使用“”标识；3.辛52公司在挂牌、质保单使用“”标识。 围绕上述取证内容，乙公司认为子77公司所使用的“”、“”、“”标识，起识别商品来源作用的显著部分为其中的周六福文字，乙公司的注册商标构成商标近似。 另查明，子77公司系壬53公司，经营者为金婷，经营范围为珠宝首饰零售、社会经济咨询服务。 戊公司经国家知识产权局核准注册了以下商标：1.第27903713号“”商标，核定使用商品为第14类的未加工或半加工贵重金属、首饰盒、手镯(首饰)、链(首饰)、珠宝首饰、珍珠(珠宝)、宝石、戒指(首饰)、表、角、骨、牙、介首饰及艺术品，注册有效期自2018年11月14日起至2028年11月13日止。2.第33044741号“”商标，核定使用服务为第35类的广告、商业管理辅助、特许经营的商业管理、替他人推销、商业企业迁移、文秘、会计、寻找赞助、人事管理咨询、药用、兽医用、卫生用制剂和医疗用品的批发服务，注册有效期自2019年5月7日至2029年5月6日止。 戊公司于2020年7月22日向国家版权局备案登记了国作登字-2020-F-01077764号美术作品，作品登记证书载明该美术作品为“”，创作完成日期为2020年3月5日。 案外人刘宇明经国家知识产权局核准注册了第45065473号“”商标，核定使用商品为第14类的未加工或半加工贵重金属、首饰盒、手镯(首饰)、链(首饰)、珠宝首饰、宝石、戒指(首饰)、银制工艺品、手表、角、骨、牙、介首饰及艺术品，注册有效期自2020年11月14日起至2030年11月13日止。 乙公司主张本案维权支出的合理开支包括律师费5万元，并提供相应律师费发票予以佐证；癸54公司商标知名度、子77公司侵权恶意、子77公司获利数额巨大等因素予以酌定。 一审法院认为，本案系侵害商标权纠纷，案涉第7519198号“”、第13062591号“”、第16441293号“”注册商标均已由商标局核准注册，且在注册有效期内，乙公司作为上述注册商标的权利人，根据《中华人民共和国商标法》第五十六条“注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限”的规定，有权提起本案诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条“经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。”本案中，乙公司提供的(2021)粤广南粤第9129号公证书所载公证事项是由广东省广州市南粤公证处的两名公证人员共同办理，公证书中对公证受理、实施、公证地点、被公证对象记载清楚、明确，没有违反相关公证程序的规定；结合庭审中子77公司的陈述，可见子77公司在其经营的佛山市南海区某地一层138号商铺的门头店招、店内装饰、产品挂牌、首饰盒、首饰袋、广告牌、质保单上使用了“”、“”、“”等标识，在客观上已经具有识别商品或服务来源的作用，属于商标性使用行为。 一、子77公司主张合法使用被诉侵权标识的意见应否采纳 子77公司抗辩认为上述被诉侵权标识指代的是“某卯公司”企业名称，不属于商标性使用。一审法院认为，虽然上述被诉侵权标识中均包含有“某卯公司”的企业名称，但子77公司使用上述侵权标识并非作为企业名称使用，而是作为识别服务及商品来源的商标性使用行为。首先，根据子77公司提交的《授权书》，某卯公司授予子77公司使用的是第27903713号、第33044741号注册商标，并非其企业名称；其次，被诉侵权标识“”将“某卯公司”文字认为拆分成两行进行排列，且上下两行的字体不同，并非是对企业名称的正常使用行为；再次，根据《中华人民共和国商标法》第四十八条“本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为”的规定，子77公司在店面招牌、店面形象墙、店内广告、首饰柜台、首饰盒、首饰袋上多处使用被诉侵权标识，客观上已经具有识别商品或服务来源的作用。综上，子77公司使用被诉侵权标识“”不属于企业名称使用，应属商标性使用行为，对子77公司的该抗辩意见，一审法院不予采纳。 子55公司使用“”、“”、“”等被诉侵权标识，是对第27903713号“”、第33044741号“”、第45065473号“”注册商标及国作登字-2020-F-01077764号美术作品“”的合理使用。根据《中华人民共和国商标法》第五十六条“注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限”的规定，子77公司在实际使用上述注册商标过程中，改变了商标的注册样式，随意组合，超出了核定使用范围，不属于对上述商标的合法使用。第一，第27903713号“”注册商标经核准注册的是同一行排列、字体大小相同的标识，与子77公司使用的被诉侵权标识“”并非相同的标识，该被诉侵权标识并非是对第27903713号“”注册商标的合法使用。第二，第33044741号“”注册商标经核准使用服务范围为第35类，包括广告、商业经营、商业管理、办公事务，根据《类似商品和服务区分表》的注释说明，第35类主要包括由个人或组织提供的服务，其主要目的在于：(1)对商业企业的经营或管理进行帮助；(2)对工商企业的业务活动或者商业智能的管理进行帮助，以及由广告部门为各种商品或服务提供的服务，旨在通过各种传播方式向公众进行广告宣传。据此可知，第35类服务主要是为他人提供服务，广告宣传等服务，也应是为他人的商品或服务提供宣传推广，而不是为自己的商品或服务进行宣传推广。本案中，子77公司在其门头店招、店面广告墙使用“”标识，其目的是为自己的商品和服务进行宣传推广，不属于第35类服务范畴。故子77公司使用“”标识的行为，不属于合法使用第33044741号注册商标的行为。第三，案外人注册国作登字-2020-F-01077764号美术作品“”，不能作为子77公司合法使用该标识的依据。首先，我国著作权实行自愿登记原则，著作权登记机构并不对作品是否具有独创性以及作品的权利人进行实证审查；其次，子77公司提供的作品登记证书记载的作品完成时间为2020年3月25日，丑56公司主张的注册商标注册时间，不能以该美术作品著作权进行在先权利抗辩；再次，商标权与著作权的权利基础、功能用途以及保护范围均有所区别，寅57公司使用被控侵权标识，目的在于指示商品及服务来源，属于商标性使用，应适用商标法进行规制。综上，一审法院对子77公司使用“”标识的该抗辩意见不予采纳。 对于子77公司在店内使用“”、“”标识是否合理使用问题，根据子77公司提交的证据材料显示，戊公司注册有第27903713号“”商标，案外人刘宇明注册有第45065473号“”商标，均核定使用商品类别为第14类，子77公司所使用的“”、“”标识与案外人第27903713号、第45065473号无明显区别。故，对子77公司使用上述标识属对第27903713号“”、第45065473号“”注册商标合理使用的抗辩意见，一审法院予以采纳。 二、鑫客金卯58公司注册商标专用权 根据《中华人民共和国商标法》第五十七条“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：(一)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；(二)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；……”的规定，判断鑫客金卯58公司注册商标专用权，需要从以下三个方面进行分析：1.辰59公司注册商标是否构成相同或近似；2.使用被诉巳60公司注册商标核定使用的商品构成相同或近似；3.子77公司使用被诉侵权标识是否容易导致混淆。 首先，辰59公司注册商标是否构成相同或近似问题。将子77公司使用的被诉侵权标识“”午61公司的第7519198号“”、第13062591号“”、第16441293号“”注册商标进行比对：“”标识，系由图形“”和文字“”组合而成，对于普通消费者的一般注意力和阅读习惯而言，上述标识中的文字“”起到识别商品来源方面的主要作用，虽然在该文字左侧标有图形“”，但该图形与文字部分仅是简单组合，子77公司未举证证明该标识中，图形“”的显著性更强，亦无证据证明该标识有相应整体知名度，已经能够与其他商标标识形成明显区分。而在文字“”中，“某”位于上一行的显著位置，“卯公司”处于下一行位置，上下两行的字体不同且上一行的文字显著放大使用，“香港”是地区名称，“珠宝”、“金行”、“国际”、“集团”、“未62公司”均为通用名称，能够起到识别商品来源作用的显著部分是其中的“周六福”文字，与第7519198号“”、第13062591号“”、第16441293号“”商标的读音、字形、含义及显著部分均相同，故被诉侵权标识“”整体上与第7519198号、第13062591号、第16441293号注册商标构成近似。 其次，使用被诉巳60公司注册商标核定使用的商品构成相同或近似问题。子77公司在其门头店招、店面形象墙、广告牌、产品挂牌、首饰盒、首饰袋等处使用被诉侵权标识，根据子77公司工商登记记载，子77公司的经营范围为珠宝首饰零售，乙公司第7519198号、第13062591号、第16441293号注册商标核定使用商品的范围相同，申63公司注册商标核定使用商品或服务之间存在特点联系，构成商品相同或近似。 再次，子77公司使用被诉侵权标识是否容易导致混淆问题。酉64公司提供的证据显示，乙公司对于“周六福”品牌持续不断地大量、多渠道进行广告宣传，经过长期的宣传推广，使“周六福”品牌的市场知名度得以建立和提升，并成为较为知名的品牌。子77公司使用的被诉侵权标识突出使用含有“周六福”的文字，但子77公司并无证据证明有进行相应的广告宣传推广，亦无证据证明被诉侵权标识具有较高的市场知名度，因此，对于普通消费者而言，子77公司在其经营场所及商品销售中多处使用被诉侵权标识，容易使相关公众造成混淆，并进而产生误认误购的结果。 综上，子77公司使用被诉侵权标识“”戌65公司第7519198号、第13062591号、第16441293号注册商标专用权。 三、子77公司使用被诉侵权标识是否构成不正当竞争 《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条规定：经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：(一)擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；(二)擅自使用他人有一定影响的企业名称(包括简称、字号等)、社会组织名称(包括简称等)、姓名(包括笔名、艺名、译名等)；……(四)其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。亥66公司虽认为鑫甲67公司的字号，构成不正当竞争，但根据商标法和反不正当竞争法的关系，凡是知识产权专门法已经保护的领域，一般情况下，反不正当竞争法不再给予重合保护。本案中，子77公司使用被诉侵权标识的行为，已通过商标侵权予以规制，不应再通过反不正当竞争法予以重复保护，乙68公司认为子77公司行为构成不正当竞争并要求子77公司停止不正当竞争行为的主张均缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。 四、子77公司应否承担侵权责任，赔偿金额应如何确定 丙69公司，应比一般消费者负有更高的注意义务，但其在使用案外人授权的被诉侵权标识过程中，并未尽到审慎的注意义务，未对被授权商标进行规范使用，丁70公司案涉注册商标专用权的结果，其行为在主观上有过错，应承担停止侵权、赔偿损失的法律后果。 关于本案的赔偿数额。戊71公司因本案的侵权行为所受到的实际损失、子77公司因侵权行为所获利益且亦无商标许可使用费可以参照的情况下，一审法院根据《中华人民共和国商标法》第六十三条第一、三款“侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。……权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。”及第十七条“商标法第六十三条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。”的规定，综合考虑案涉注册商标的知名度、子77公司侵权行为的性质、主观过错程度、期间、后果等情节，并结合一审法院在本案中注意到的以下情况：1.乙公司注册案涉商标以来，持续不断、多渠道地进行广告宣传，乙公司的商标知名度较高；2.子77公司作为珠宝首饰同业经营者，己72公司案涉注册商标的知名度，但仍然实施侵权行为；3.子77公司2021年4月注册成立，考虑子77公司经营位置情况；4.珠宝行业的行业利润率情况；5.乙公司为制止侵权行为所支付的律师费、购买费用、公证费用，均提交相应的发票或付款凭证予以佐证，综上一审法院酌定巳38公司经济损失及合理费用共计300000元。乙公司超出上述数额的请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国商标法》第四十八条、第五十六条、第五十七条、第六十三条第三款，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十条、第十一条、第十六条第一、二款、第十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十九条的规定，判决：一、子77公司于判决发生庚73公司第7519198号“”、第13062591号“”、第16441293号“”注册商标专用权的行为；二、子77公司于判决发生法律效力之日起十日内，辛74公司经济损失及合理费用共300000元；三、壬75公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13800元，乙公司负担4800元，由子77公司负担9000元。 二审期间，子77公司提交如下证据： 1.乙公司在(2021)鄂01知民初47号案件中的起诉状，癸76公司已在湖北省武汉市中级人民法院子77公司、丑78公司提起诉讼，索赔金额3000万元，索赔的事实包括加盟行为及其商标使用行为等，与本案基于加盟、使用授权商标发生的被诉侵权事实相同，依托的基础法律关系是同一个，寅79公司的诉请；即使认定子77公司侵权，乙公司的损失因(2021)鄂01知民初47号案件的赔偿得以弥补，卯80公司牟利，辰81公司的诉请；乙公司在该案起诉状及证据巳82公司有加盟商及加盟商的店面招牌、店内形象墙等处使用的被诉侵权标识均是由品牌授权方安排，故侵权人系案外人而非子77公司； 2.多家名为“周六福”的公司登记信息，拟证明多家企业名称中均包含“周六福”，成立时间均早于涉案注册商标的申请时间，目前市场上包含“周六福”文字的企业名称和商标标识是处于共存状态，“周六福”文字不具备识别商品来源的作用； 3.专家意见，拟证明专家专业意见认为被诉侵权标识与涉案注册商标不近似，不构成侵权； 4.国家知识产权局商标无效宣告请求裁定书，拟证明第27903713号注册商标被国家知识产权局维持，该注册商标合法有效。 乙公司提交(2021)粤73民终4756号民事判决书、(2022)粤民申3923号民事裁定书、(2022)粤民终1837号民事判决书，拟证明与本案侵权事实相同、侵权标识相同、使用方式相同的侵权行为已被其他法院认定构成商标侵权和不正当竞争，判决或裁定立即停止使用侵权标识并赔偿损失。 本院组织双方当事人进行证据交换和质证。经审查，关于子77公司的证据，本院对证据1、4的真实性予以确认；证据2来源不明，本院不予确认；证据3不能证明其主张的证明内容，本院不予采纳。午83公司提供的证据，均为裁判文书，本院予以采纳。 经审理，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案为侵害商标权纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：子77公司在门头店招、店面形象墙上使用“”未84公司第7519198号“”、第13062591号“”、第16441293号“”注册商标专用权；如侵害，一审判赔数额是否合理。 关于第一个焦点问题。首先，子77公司在门头店招、店面形象墙上使用“”标识，因该标识中的“申85公司”并非子77公司自己的企业名称，而被许可加盟的经营实体一般只是在店面招牌等显著位置标识授权方的商标，而鲜有标识授权方的企业名称，因此，子77公司的该种使用方式不属于对企业名称的正常使用行为，且客观上起到了识别商品或服务来源的作用，属于商标性使用。其次，子77公司使用被诉侵权标识意在宣传自己销售的商品，而子77公司销售的商品与涉案注册商标属于同类商品。最后，酉86公司持续使用下，具有较强的显著性和知名度。被诉侵权标识突出了“香港周六福珠寳金行”文字，其中“香港”“珠寳金行”分别表示地域和行业，显著性较弱；“卯公司”是企业组织形式，不具有显著性，标识左侧的“”图案属于“福”字的艺术化图形。在子77公司未举证证明“”图案具有更强的显著性和知名度的情况下，“周六福”是被诉侵权标识中最具有显著性的部分，完整包含了涉案注册商标。因此，子77公司将被诉侵权标识使用在与涉案注册商标相同的商品上时，容易使相关公众误戌87公司亥88公司涉案注册商标所指向的商品有特定联系，应当认定被诉侵权标识和涉案注册商标构成近似，子77公司在相同商品上使甲89公司的注册商标专用权。子77公司关于涉案商品属于贵重商品，相关公众会谨慎选择、不会发生混淆误认的主张理据不足，本院不予支持。乙公司已经合法注册享有涉案注册商标，乙90公司对“周六福”三个字不享有专用权之主张缺乏理据，本院不予支持。 子77公司辩称，其系经案外人合法授权使用注册商标第33044741号“”。经审查，姑且不论第33044741号“”商标在第35类服务类别上的注册是否有效，即使仍合法有效，但第35类主要是为他人提供广告宣传等服务，而非为宣传、推广自己的商品并作为识别商品来源目的而使用。因此，子77公司的使用行为超出第33044741号“”商标核定使用范围，不属于合法使用注册商标，子77公司的不侵权抗辩不成立。子77公司作为同行业经营者，应审查并知悉被授权使用的商标并非注册在其所销售的商品类别上，相应使用行为客观上会侵害涉案注册商标专用权。子77公司关于已尽合理注意义务的抗辩亦不成立。 关于第二个焦点问题，戊71公司因本案的侵权行为所受到的实际损失或子77公司因侵权行为所获利益，亦无商标许可使用费可以参照，一审综合考虑涉案商标的知名度、子77公司的主观过错、侵权标识的使用方式、子77公司所处位置和经营规模、丙91公司的维权合理开支等因素，酌情确定子77公司赔偿经济损失和合理维权费用共300000元，并无不当，本院予以维持。乙公司在(2021)鄂01知民初47号案件中所获赔偿是基于该案被告实施的相关侵权行为，不包括子77公司在本案中实施的侵权行为，因此，子77公司以案外人在另案中作为被告承担过侵权责任为由主张免除自己在本案中的侵权责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，子77公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5800元，由佛山市南海区子77公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴行政 审 判 员 耿 翔 审 判 员 吴媛媛 二〇二二年十月二十六日 法官助理 蔡曼瑶 书 记 员 覃心怡 本案法律依据 中华人民共和国商标法(2019修正) 第47条 中华人民共和国商标法(2019修正) 第48条 中华人民共和国商标法(2019修正) 第56条 中华人民共和国商标法(2019修正) 第57条 中华人民共和国商标法(2019修正) 第63条1款 中华人民共和国商标法(2019修正) 第63条3款 中华人民共和国反不正当竞争法(2019修正) 第6条 最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释(2020修正) 第10条 更多