甲公司与同创蓝天投资管理（北京）乙公司商业诋毁纠纷二审民事判决书

甲公司与同创蓝天投资管理（北京）乙公司商业诋毁纠纷二审民事判决书 北京知识产权法院 民事判决书 (2020)京73民终1615号 上诉人（原审被告）：甲公司，住所地北京市大兴区某地院3号楼3层307。 法定代表人：周某，运营总监。 委托诉讼代理人：王某。 被上诉人（原审原告）：同创蓝天投资管理（北京）乙公司，住所地北京市丰台区。 法定代表人：余某，总经理。 委托诉讼代理人：王某2。 委托诉讼代理人：张某，某律师事务所律师。 丙公司（以下简称丙公司）与被上诉人同创蓝天投资管理（北京）乙公司（以下简子55公司）商业诋毁纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院（以下简称一审法院）作出的（2019）京0106民初6730号民事判决（以下简称一审判决），于法定期限内向本院提起上诉。本院受理后，依法进行了审理。丙公司的委托诉讼代理人王某，丁某的委托诉讼代理人张某、王某2到庭接受询问。本案现已审理终结。 丙公司上诉请求：撤销一审判决，戊公司的全部诉讼请求。事实与理由：己公司庚公司的知识产权和商标著作权,内容属实，不存在诋毁意图。辛公司壬公司,癸公司的任何行为和事情。子公司对一审判决不服，声明更跟经济损失没有任何关联。综上，我公司不同意在《北京晚报》发布声明，丑公司经济损失50000元，寅公司14001元。 丁某辩称：卯公司的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 丁某向一审法院提出的诉讼请求为：1.辰公司立即停止涉案商业诋毁行为，即立即删除小泥人官网、今日头条、搜狐（小泥人官网）、新浪微博（小泥人官网）、网易号、一点资讯网、福特网、简书网上刊载的涉案文章，以及删除以相应关键词在百度中搜索出来的涉案文章；2.辰公司赔礼道歉、消除影响，即在《北京晚报》巳公司进行的涉案商业诋毁行为发布致歉声明，以消除影响；3.辰公司午公司经济损失100000元；4.辰公司未公司诉讼合理支出费用14001元（包括公证费2000元、律师费12001元）；5.申公司承担。事实和理由：酉公司之间为同业竞争关系。2017年7月11日，丙公司戌公司诉至法院，后双方于2017年12月26日当庭达成和解，丙公司亥公司已经停止涉案侵害商标及不正当竞争行为。之后，我公司按照当庭达成的和解协议立即停止了上述行为。但2018年10月，甲23公司在其小泥人网站上发布文章《北京同创蓝天（酷雷曼）恶意侵权小泥人商标，承诺不再侵权，达成庭前和解并赔偿10万元！》，又于今日头条网站、搜狐网、微博小泥人官网、百度网上发布类似文章，上述文章内容严重歪曲事实，编造、传播虚假内容，乙24公司丙25公司所拥有的“酷雷曼”的商品声誉，构成《中华人民共和国反不正当竞争法》第十一条规定的不正当竞争行为，丁26公司造成巨大的经济损失，故诉至法院。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。与本案无关的证据，一审法院不予确认。根据当事人陈某和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下： 2009年9月29日，丙公司依法成立，经营范围包括技术开发、技术服务、技术咨询、技术推广、技术转让、组织文化艺术交流活动（不含演出）、会议服务（不含食宿）、计算机系统集成、计算机系统服务、软件开发、数据处理、互联网信息服务及销售计算机、软件及辅助设备等。 2015年2月2日，丁某依法成立，经营范围包括计算机系统集成、技术开发、技术服务、技术咨询、技术推广、技术转让、软件开发、会议服务、基础软件服务、应用软件服务、计算机系统服务、组织文化艺术交流活动、承办展览展示、互联网信息服务、销售计算机软硬件及辅助设备等。 2016年12月22日，丁某荣获北京市科学技术委员会、北京市财政局、北京市国家税务局、北京市地方税务局发放的高新技术企业证书。2018年6月27日，该公司获得北京软件和信息服务业协会发放的软件企业证书，其“酷雷曼VR全景智能系统”获得北京软件和信息服务业协会发放的软件产品证书。2018年7月19日，该公司获得北京软件和信息服务业协会颁发的第九届理事会会员单位证书。2018年8月，该公司荣获北京市科学技术委员会、北京市发展和改革委员会、北京市经济和信息化委员会、北京市住房和城乡建设委员会、北京市质量技术监督局、中关村科技园区管理委员会颁发的北京市新技术新产品（服务）证书。 2017年7月11日，丙公司同时向一审法院提起两起诉讼，戊27公司，其己28公司，另一起诉讼的第三人为北京百度网讯科技乙公司。两起诉讼的起诉书所列的案由均为商标侵权及不正当竞争纠纷，庚29公司立即停止以“小泥人”或含有“小泥人”辛30公司全称或简称为关键词的搜索推广行为，壬31公司经济损失及合理支出。在两起案件的起诉书事实理由部分，丙公司癸32公司子33公司的产品开发及对外业务合作情况，随后称“最近数月屡次有客户反映，在搜索栏中，输入‘小泥人’或公司名称，会不经意间进入有个叫‘酷雷曼’的网站，有的客户因为与该网站在线人员咨询，反而选择该网站客服提供的联系方式，进行咨询、洽谈业务，丑34公司提供的服务。” 丙公司寅35公司、卯36公司一案的起诉书中称“在360搜索页面（www.so.com）输入‘小泥人’，弹出页面第一位的是标有‘KULEIMON酷雷曼’图样logo，内容显示‘小泥人-全景拍摄-专业全景制作平台’，紧接着内容为‘小泥人全景拍摄国内专业全景服务提供商、全景拍摄、全景制作、全景漫游一站式服务！专业的技术+一流的服务模式名企信赖的合作平台！产品介绍-全景展示-全景合成-全景发布’，下面显示的网址是‘360.28f581．com’，打开链接显示网页名称为‘酷雷曼3DVR智能全景系统’，网页醒目位置显示‘酷雷曼3DVR智能全景系统提供专业VR全景解决方案满足各类型展示需求’，网页随即弹出对话窗口，窗口上面显示‘KULEIMON酷雷曼官网www.kuleiman.com 电话：xxx地址：北京市丰台区郑常庄326号6层608室名称：同创蓝天投资管理（北京）乙公司’有在线客服主动联系：‘您好，酷雷曼欢迎您的咨询，您可以直接留下您的联系方式，酷雷曼将竭诚为您服务每一天！’；‘您好，这里是酷雷曼3DVR全景运营中心，请问有什么可以帮助您的！’等，网页末尾有‘ Copyright@2004-2013版权所有：ALL　Rights Reserved京公网安备11xxx020123号京ICP备14040978号-3版权：辰37公司’。巳38公司名称全称，在360搜索地址（www.so.com）栏输入‘甲公司’，弹出页面第二位的是‘全景拍摄——专业全景制作平台’，紧接着内容为‘全景拍摄国内专业全景服务提供商，全景拍摄，全景制作，全景漫游一站式服务！专业的技术+一流的服务模式名企信赖的合作平台！……更多’下面显示的网址是‘360.28f581.com/’。” 丙公司寅35公司、第三人为北京百度网讯科技乙公司一案的起诉书中称“在百度地址（www.baidu.com）栏输入‘小泥人’，弹出页面第一位的是‘小泥人-专业全景制作平台’，紧接着内容为‘小泥人国内专业全景服务提供商、全景拍摄、全景制作、全景漫游一站服务！专业的技术+一流的服务模式名企信赖的合作平台！在线服务：免费咨询更多详情’下面显示的网址是‘www.2v.cn’，打开链接显示网页名称为‘酷雷曼3DVR智能全景系统’，网页醒目位置显示‘酷雷曼3DVR智能全景系统提供专业VR全景解决方案满足各类型展示需求’，网页随即弹出对话窗口，窗口上面显示‘KULEIMON酷雷曼宫网www.kuleiman．com 电话：400-0440-578地址：北京市丰台区郑常庄326号6层608室名称：同创蓝天投资管理（北京）乙公司’，有在线客服主动联系：‘您好，酷雷曼欢迎您的咨询，您可以直接留下您的联系方式，酷雷曼将竭诚为您服务每一天！’；‘您好，这里是酷雷曼3DVR全景运营中心，请问有什么可以帮助您的！’等。巳38公司名称全称，在百度地址（www.baidu.com）栏输入‘甲公司’，弹出页面第一位的是‘甲公司-专业全景制作平台’，紧接着内容为‘甲公司，国内专业全景服务提供商、全景拍摄、全景制作、全景漫游一站服务！专业的技术+一流的服务模式名企信赖的合作平台！在线服务：免费咨询更多详情’下面显示的网址是‘www.2v.cn’。” 丙公司在上述两午39公司名称具有较高知名度，未40公司申41公司的侵犯，酉42公司提供的产品或服务具有竞争关系，丁某的行为构成了不正当竞争，戌43公司停止侵权，赔偿损失。 2017年12月26日，丙公司向一审法院提交上述两起案件的撤诉申某，均称“因被告同创蓝天投资管理（北京）乙公司同意支付侵权赔偿款人民币伍万元，并经法院劝导不再发生类似的侵权行为，原告相信在法院调解下，被告不会再侵犯原告的任何合法权益，故在被告当庭支付给原告赔偿款人民币伍万元后，同意撤诉，并向法院提出本案撤诉申某2，请法院批准。此致北京市丰台区人民法院”。同日，一审法院依法口头裁定准许丙公司撤回上述两案的起诉。 2018年11月23日，丁某委托代理人张某2向北京市国立公证处申某2对相关网页信息进行证据保全公证。同日，在公证处两位公证员的监督下，张某2使用公证处台式电脑，连入互联网并浏览相关网页，北京市国立公证处根据现场操作内容出具（2018）京国立内民证字第3521号公证书（以下简称第3521号公证书）。该公证书记载：在IE浏览器地址栏中输入“http://www.xiaoniren.com/news/view/918”，按回车键，出现小泥人网站相应页面，该网页刊载有标题为《北京同创蓝天（酷雷曼）恶意侵权小泥人商标，承诺不再侵权，达成庭前和解并赔偿10万元！》的文章，内容显示“同创蓝天投资管理（北京）乙公司亥44公司，旗下品牌是酷雷曼，在2017年5月份以来，多次不择手段，甲45公司名称以及品牌关键词‘小泥人’或含有关键词的搜索推广行为。将其网站置于百度等搜索引擎首页，截留了小泥人大量客户，从而严重侵害小泥人的商标专用权，获得了巨额非法利益，严重违背商业道德和相关法律。期间屡次有准客户、客户、加盟商反映，在百度等搜索栏中乙46公司等关键词会直接进入有个叫酷雷曼的网站，个别客户因为给予对信任和不了解真相选择了酷雷曼，蒙受了不少损失，找到小泥人投诉。酷雷曼（同创蓝天）不仅侵犯了小泥人的商标权，丙47公司是其（同创蓝天）提供的技术支持，并恶意诋毁小泥人，这些行为严重侵犯了丁48公司……小泥人本着友好的态度，曾通过多种途径，与酷雷曼（同创蓝天）公司沟通，要求其停止侵权行为，以无果而终。小泥人不得不拿起法律的武器进行维权。在起诉酷雷曼（同创蓝天）期间，其公司负责人以是企业个人行为为借口希望和解，在酷雷曼（同创蓝天）及法人承诺和保证不再侵犯小泥人的品牌，不再诋毁小泥人的行为情况下并赔偿小泥人10万人民币，小泥人本着给犯错的企业一次机会的原则在庭前达成和解。从和解至2018年10月，酷雷曼（同创蓝天）依然持续在‘就业重操’，多次诋毁小泥人，扰乱加盟商对小泥人的选择，所以对如此恶劣的行为，如此不讲诚信的同行，小泥人不得不把曾经的恶劣行为公布天下，也好让广大关注小泥人的人了解真相，在这里特别呼吁酷雷曼（同创蓝天）恪守基本的商业道德和曾经的和解承诺，不要再诋毁小泥人。如果继续再诋毁小泥人，小泥人不得不再次拿起法律武器维权。”随后，在IE浏览器地址栏中分别输入“https://www.toutiao.com/i【账号已隐去】/”、“http：//www.sohu.com/a/272982474_576484”、“https://weibo.com/u/5910920473?profile_ftype=l&is_all=1”的网址，进入今日头条网站、搜狐网、新浪微博的相应页面。其中，今日头条网站含有标题为《酷雷曼恶意侵权小泥人商标，承诺不再侵权，庭前和解并赔偿10万元》的文章，标题下方标注有“小泥人官网”字样；搜狐网网站页面含有标题为《同创蓝天酷雷曼恶意侵权小泥人商标，承诺不再侵权，达成庭前和解并赔偿10万元》的文章，该标题左侧标注有“小泥人官网”、“284文章14万总阅读”字样；新浪微博系用户名为“小泥人官网”的微博主页，戊49公司名称为“甲公司”，该用户于2018年11月8日发布了头条文章《北京同创蓝天恶意侵权小泥人商标承诺不再侵权，达成和解并赔偿10万元》。上述今日头条网站、搜狐网、新浪微博刊登的相应文章内容与小泥人网站刊载的涉案文章内容一致。该公证书另载：在百度搜索中使用“同创蓝天酷雷曼”、“北京同创蓝天酷雷曼”为关键字进行查询，搜索结果中均显示有内容为“北京同创蓝天（酷雷曼）恶意侵权小泥人商标，承诺不再侵权，达成庭前…”的标题，该标题下方均标注有网址“www.xiaoniren.com/news…”。庭审中，丙公司认可该公证书的真实性，认可小泥人网站（网站首页网址www.xiaoniren.com）系其经营，认可其上刊载的涉案文章系其发布，亦认可其他网站的文章系转载自小泥人网站，但不认可其己50公司发布，并表示文章内容均是客观事实，没有任何商业诋毁的内容。 丁某另提交网易号、一点资讯网、福特网、简书网网页截图打印件，内含相应网站刊载的涉案文章，庚51公司涉案不正当竞争行为。丙公司不认可上述证据的真实性，其表示相关网络文章非其发布，系他人转载，与其无关。 经当庭勘验，福特网、一点资讯网相关网页内容已经删除，网易号、简书网上分别刊载有标题为《酷雷曼恶意侵权小泥人商标承诺不再侵权，庭前和解并赔偿10万元！》、《北京同创蓝天（酷雷曼）恶意侵权小泥人商标，承诺不再侵权，达成庭前和解并赔偿10万元！》的文章，其中网易号文章标题左侧标注有“小泥人官网”字样，简书网文章标题下方标注有“小泥人1”字样，上述文章内容与第3521号公证书记载的相关网站刊载的涉案文章内容一致。另，当庭对第3521号公证书显示的涉案文章进行现场勘验，小泥人网站、今日头条网站、搜狐网刊载的涉案文章均已经删除，新浪微博的“小泥人官网”账户依旧存在，但无法搜索到涉案文章。丙公司称其小泥人网站在之前进行过网站重做，涉案文章早已删除。 庭审中，丁某表示，丙公司构成商业诋毁的内容分为两部分，一部分为歪曲事实，歪曲事实的内容为“在酷雷曼（同创蓝天）及法人承诺和保证不再侵犯小泥人的品牌，不再诋毁小泥人的行为情况下并赔偿小泥人10万人民币”，丁某称前案实际为竞价排名相关的侵害商标权及不正当竞争纠纷案件，与商业诋毁无关，其公司也从未出现过商业诋毁行为；另一部分为编造传播虚假内容，误导客户、恶意竞争的内容，具体为“从和解至2018年10月，酷雷曼（同创蓝天）依然持续在‘旧业重操’，多次诋毁小泥人，扰乱加盟商对小泥人的选择，所以对如此恶劣的行为，如此不讲诚信的同行，小泥人不得不把曾经的恶劣行为公布天下，也好让广大关注小泥人的人了解真相，在这里特别呼吁酷雷曼（同创蓝天）恪守基本的商业道德和曾经的和解承诺，不要再诋毁小泥人”。丁某另表示，鉴于当庭勘验情况，辛52公司删除的侵权文章仅包括福特网、一点资讯网上刊载的涉案文章。丙公司壬53公司的主张，认为涉案文章陈某的都是事实。关于涉案文章中提到的商业诋毁行为，丙公司主张是基于前述两案的案由包括不正当竞争纠纷，应当包括商业诋毁。关于涉案文章中提到的“扰乱加盟商对小泥人的选择”，癸54公司子55公司丑56公司客户的行为，但其未提交证据。 另查，丁某因本案支出律师费12001元、公证费2000元。 以上事实，有双方当事人陈某2（2018）京国立内民证字第3521号公证书、网页截图打印件、（2017）京0106民初第22149号及（2017）京0106民初第22150号民事起诉书、撤诉申某、口头裁定笔录、证书、委托代理协议、律师费发票、公证费发票等证据在案佐证。 一审法院认为，丁某丙公司的经营范围基本相同，可以认定双方当事人之间存在着竞争关系。在经营活动中，双方当事人均应依法遵循公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德，双方在商业竞争中不得捏造、传播虚假事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。 根据庭审查明的事实，丙公司曾以侵害商标寅57公司诉至法院，形成两起诉讼，卯58公司辰59公司支付赔偿款100000元，丙公司向法院申某2撤回两案的起诉，巳60公司在涉案文章中就该部分的描述属实，不存在歪曲事实的情况。午61公司在上述两起案件中仅主张其商标专有权和企业名称权受到侵害，未62公司存在商业诋毁行为，巳60公司在涉案文章中使用“酷雷曼（同创蓝天）及法人承诺和保证……不再诋毁小泥人的行为情况下”构成歪曲事实。另外，丙公司申63公司酉64公司商业诋毁的行为，戌65公司亥66公司客户的行为，巳60公司甲67公司“持续在‘重操旧业’，多次诋毁小泥人，扰乱加盟商对小泥人的选择，所以对如此恶劣的行为，如此不讲行诚信的同行，小泥人不得不把其曾经的恶劣行为公布天下，也好让广大关注小泥人的人了解真相，特别呼吁酷雷曼（同创蓝天）恪守基本的商业道德和曾经的和解承诺，不要再诋毁小泥人”，并在其经营的小泥人网站上发布该文章，构成编造、传播虚假信息或者误导性信息，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。 丙公司乙68公司的商誉造成损害，应当承担相应的侵权责任。根据庭审时的勘验情况，丙69公司在小泥人网站、今日头条、搜狐（小泥人官网）、新浪微博（小泥人官网）、一点资讯、福特网上的涉案文章已经删除，一审法院对此不再处理。现网易号、简书网还刊载有涉案文章，午61公司不认可该两个网站的涉案文章系其发布，丁某亦未提交证据证明该丁70公司发布，故一审法院确认丙公司的涉案侵权行为已经停止，丁某戊71公司立即删除网易号、简书网上涉案文章及以相应关键词在百度中搜索出来的涉案文章的诉讼请求，一审法院不予支持。己72公司庚73公司的商誉造成损害，丁某戊71公司消除影响、赔偿损失及诉讼合理支出的诉讼请求，一审法院予以支持。关于消除影响的方式，丙公司辛74公司进行商业诋毁，壬75公司戊71公司在《北京晚报》上发布声明、消除影响，请求合理，一审法院予以支持。癸76公司侵权行为的影响范围，丙公司在《北京晚报》上发布声明足以实现其消除影响的目的，一审法院对于丁某戊71公司在《北京晚报》第一版发布声明的要求，不再支持。关于赔偿损失，丁某子77公司的商业诋毁行为所遭受的实际损失，丑78公司因涉案商业诋毁行为获益的情况，故一审法院根据丙公司的主观过错程度、侵权方式和范围等因素，酌情确定损失金额，丁某主张的损失金额过高，一审法院不再全额支持其诉讼请求。丁某主张的律师费及公证费等合理支出，均有相应的发票佐证，一审法院对丁某的该项诉讼请求，予以支持。 综上，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第十一条、第十七条之规定，一审法院判决如下：一、自一审判决生效之日起三十日内，甲公司在《北京晚报》上针对其涉案商业诋毁行为发布声明，以消除影响（声明内容须经一审法院审核，逾期不履行，一审法院将根据同创蓝天投资管理（北京）乙公司申某2，在相关媒体公布本判决主要内容，寅79公司承担）；二、自一审判决生效之日起十日内，甲公司赔偿同创蓝天投资管理（北京）乙公司经济损失50000元；三、自一审判决生效之日起十日内，甲公司给付同创蓝天投资管理（北京）乙公司合理费用14001元；四、驳回同创蓝天投资管理（北京）乙公司其他诉讼请求。如果未按一审判决所指定的期间履行给付金钱义务，则应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审期间，丙公司提供微信记录截屏一份，卯80公司工作人员在与潜在客户微信聊天的过程中亥66公司客户的不正当竞争行为，途牛在涉案文章中的陈某不构成商业诋毁。经质证，同辰81公司员工，对上述证据的真实性、合法性及与本案的关联性均不予认可。 经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，结合双方当事人的诉辩称意见，巳82公司午83公司未84公司申85公司酉86公司的商业诋毁，应否承担不正当竞争的民事责任。 《中华人民共和国反不正当竞争法》第十一条规定，经营者不得编造、传播虚假信息或者误导性信息，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。本案中，丙公司在涉案文章中称“酷雷曼（同创蓝天）及法人承诺和保证……不再诋毁小泥人的行为情况下”，戌87公司“持续在‘重操旧业’，多次诋毁小泥人，扰乱加盟商对小泥人的选择，所以对如此恶劣的行为，如此不讲行诚信的同行，小泥人不得不把其曾经的恶劣行为公布天下，也好让广大关注小泥人的人了解真相，特别呼吁酷雷曼（同创蓝天）恪守基本的商业道德和曾经的和解承诺，不要再诋毁小泥人”，午61公司亥88公司甲89公司存在商业诋毁行为，乙90公司丙91公司丁92公司进行商业诋毁，戊93公司申85公司客户。己94公司于二审程序中提供的微信记录截屏因通讯人身份不明，且通讯内容系截取，庚95公司辛96公司客户的行为，本院对该证据不予采纳。故此，途牛天下在其所发表的涉案文章中的陈某属于编造、传播虚假信息或者误导性信息，壬97公司的商业信誉，癸98公司的不正当竞争，一审法院对此认定正确，本院予以确认。 《中华人民共和国反不正当竞争法》第十七条规定，经营者违反本法规定，给他人造成损害的，应当依法承担民事责任。一审法院在认定丙公司的涉案商业诋毁行为构成不正当竞争，子99公司的商誉造成损害的基础上，丑100公司的侵权行为方式和范围、寅101公司消除影响的方式及应承担的损失赔偿金额，并无不当，本院予以确认。同时，一审法院根据丁某提供的律师费、公证费票据对其合理支出费用予以支持亦无不当，本院亦予以确认。 另外，应当指出，卯102公司辰103公司的相关行为构成商业诋毁及抢夺客户等不正当竞争行为，丙公司亦应通过提起诉讼等合法方式维护己方权利，而不应在事实依据不充分的情况下以传播虚假信息的方式维权。癸54公司的行为势必造成被控侵权的法律后果，癸54公司应引以为戒。 综上，甲公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1400元，甲公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审　　判　　长　　　仪　军 审　　判　　员　　　姜丽娜 审　　判　　员　　　杨　洁 二○二○年八月六日 法　官　助　理　　　杨培培 书　　记　　员　　　郑成洁 本案法律依据 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第170条1款1项 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第253条 中华人民共和国反不正当竞争法(2019修正) 第11条 中华人民共和国反不正当竞争法(2019修正) 第17条