甲公司政管理总局商标评审委员会等商标撤销复审行政纠纷上诉案

行政> 行政行为> 行政撤销 案 号：(2012)高行终字第1260号 审理法官： 李某 孔某 马军 文书类型： 判决书 公开类型： 文书公开 审理法院： 北京市高级人民法院 审结日期：2012.08.30 案件类型： 行政二审 审理程序： 二审 权责关键词： 合法 行政判决 第三人 维持原判 // 甲公司政管理总局商标评审委员会等商标撤销复审行政纠纷上诉案 北京市高级人民法院 行政判决书 (2012)高行终字第1260号 上诉人(原审原告)胡某。 委托代理人王某。 委托代理人陈某，某律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）乙公司政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区某地。 法定代表人何某，主任。 委托代理人黄某，乙公司政管理总局商标评审委员会审查员。 被上诉人（原审第三人）黄某2（曾用名黄某，双流县东升小是小小吃店业主）。 委托代理人张某。 上诉人胡某2商标撤销复审行政纠纷一案，不服北京市第一中级人民法院(2012)一中知行初字第325号行政判决，向本院提起上诉。本院于2012年7月27日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 2011年9月21日，乙公司政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）依据《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第四十九条的规定，作出商评字〔2011〕第21782号《关于第1282499号“小是小XIAOSHIXIAO及图”商标撤销复审决定书》（简称第21782号决定），决定：第1282499号“小是小XIAOSHIXIAO及图”商标（简称复审商标）予以维持。胡某对第21782号决定不服，向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼。 北京市第一中级人民法院认为： 本案的争议焦点为复审商标在2004年8月24日至2007年8月23日之间是否在第42类餐馆、快餐馆服务上进行了商业性使用。 黄某2向商标评审委员会提交的关于复审商标的使用证据中，个体工商户的营业执照能够证明其字号与复审商标的中文部分一致，结合形成于2004年8月24日至2007年8月23日之间，标有“黄某”、“黄某2”及“小是小”的各类收据、完税证明以及其他佐证，能够证明黄某2作为小是小小吃店的业主，在2004年8月24日至2007年8月23日期间对复审商标在餐馆、快餐馆服务项目上进行了合法、有效的商业使用。商标评审委员会据此决定复审商标予以维持的结论正确，予以支持。胡某主张黄某2提交的大部分证据均是其个人消费票据，且出现“小是小”字样的证据也是其对字号简称或简写的使用，不属于对复审商标的商业使用。虽然在部分票据及完税证明上显示为“黄某2”或“黄某”个人，丙公司的业主，在相关票据上标注业主姓名亦符合商业惯例，因此黄某2提交的证据能够证明其对小是小小吃店持续经营，而复审商标核定使用在“餐馆、快餐馆”服务上，综合考虑在餐饮服务业中确实存在字号与商标结合使用等实际情况，可以认定黄某2在指定期限内对复审商标进行了商业性使用。胡某的上述主张缺乏事实及法律依据，不予支持。 综上，北京市第一中级人民法院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项，判决：维持第21782号决定。 胡某不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，撤销第21782号决定，其主要上诉理由为：一、黄某2提交的证据无法证明其对复审商标进行了商业性使用；二、原审判决认定相关票据标注业主姓名符合商业惯例，并依据餐饮行业存在字号与商标结合使用等情况，进而认定复审商标进行了商标性使用与事实不符，应予撤销。 商标评审委员会服从原审判决。 本院经审理查明： 1998年3月16日，丁公司政管理总局商标局（简称商标局）提出复审商标（见下图）的注册申请，复审商标于1999年6月7日被核准注册，注册号为1282499，核定使用在第42类餐馆、快餐馆服务上。复审商标经续展，专用期限至2019年6月6日止。 复审商标（略） 2007年8月24日，胡某以连续三年停止使用为由，向商标局提出撤销复审商标的申请。2009年10月20日，商标局在2009年第39期总第1188期《商标公告》第5300页公告送达了对复审商标作出的（2007）第01880号《关于撤销第1282499号“小是小XIAOSHIXIAO及图”商标决定》（简称第01880号决定），决定复审商标予以撤销。 双流县东升小是小小吃店不服该决定，于2009年12月2日向商标评审委员会提出复审申请，其主要复审理由为：商标局向其发出提交使用证据的通知，因其地址发生过变更，实际并未收到该通知，所以错过了答辩的有效期。复审商标自被核准注册之日起，一直为双流县东升小是小小吃店合法持续使用至今，应受法律保护；胡某撤销复审商标的行为具有明显恶意，复审商标应当依法予以维持。 双流县东升小是小小吃店向商标评审委员会提交了以下证据：1、个体工商户营业执照；2、黄某2的户籍证明；3、黄某2的户口本，其中常住人口登记卡上载明黄某2的曾用名为黄某；4、戊公司政管理局东升工商所出具的证明；5、双流县个体私营经济协会东升分会出具的证明；6、己公司出租人***经公安机关盖章核实的证明以及***的身份证、户口簿；7、双流县卫生局于2005年11月28日对“小是小”出具的《卫生监督意见书》；8、2005年4月21日购买灭菌片的发票；9、庚公司后房检修的费用票据；10、2005年2月15日购置餐桌的票据；11、黄某2于辛公司政管理局棠湖工商所签订的《打假维权商标服务联系书》；12、户名为“小是小”、日期为2005年1月19日的订购成都晚报的凭据；13、2005年8月17日黄某2与地税部门及交通银行签订的《办理“银行储蓄扣税业务”三方协议书》，其中纳税户为黄某2，纳税人名称为“小是小”；14、2005年8月19日黄某2提交的《缴税申请表》，其中纳税人名称为小是小，持卡人为黄某2；15xxx05年地税部门出具的《个体工商户纳税申报核定书》，纳税人名称为“小是小”；16、地税部门向黄某出具的换证工本费票据；17、2004-2009年的部分完税证明，其中包括纳税人名称为黄某、税款所属时期分别为2004年11-12月、2005年2-7月及2006年8月的完税证明；18、“小是小”购煤收据及送货单；19、2007年1月15日的会议通知；20、工程款发票，该票据中付款单位为黄某，填制时间为2007年6月22日，壬公司的财务专用章；21、癸公司于2007年7月30日作出的通知；22、天然气缴费本，在用户信息中显示单位是“子公司<黄某>”，启用时间为2007年8月20日；23、2008、2009年关于天然气使用的部分缴费凭据；24、2004-2008年缴纳水电、房租费用的部分收据；25、2004-2008年支付工人工资的部分凭证；26、实际经营照片。上述证据均由公证机关进行了公证。 胡某答辩认为：其依据《商标法》第四十四条之规定，针对复审商标提出撤销申请，经商标局审查，予以受理。小是小小吃店有关恶意撤销的指责毫无事实根据，纯属主观臆断，其他法律主体使用及申请商标的行为与本案无关。小是小小吃店提交的证据无法证明其对复审商标进行了有效的使用，据此，复审商标应予撤销。 2011年9月21日，商标评审委员会作出第21782号决定，认为：本案的焦点问题为双流县东升小是小小吃店在2004年8月24日至2007年8月23日期间是否在复审商标核定使用的服务项目上对复审商标进行了有效的商业使用。本案中，双流丑公司营业执照可以表明，该小吃店成立于2004年1月1日，主要从事经营小吃（服务）项目，该事实有双流县东升小是小小吃店提交的证据1在案佐证；寅公司政管理局东升工商所、双流县个体私营经济协会东升分会等单位出具的证明以及经公证的复审商标纳税等使用情况的相关材料可以证明复审商标在胡某提起撤销申请之日起前三年内在其核定使用的餐馆、快餐馆服务项目上进行了合法、有效的商业使用。据此，商标评审委员会依据《商标法》第四十九条的规定，决定复审商标予以维持。 另查，卯公司，于2000年3月8日成立，经营者为黄某2，经营场所为四川省成都市双流县某地。 上述事实，有第21782号决定、复审商标档案、第01880号决定、复审申请书、工商档案、当事人提交的证据材料等证据在案佐证。 本院认为： 本案的争议焦点为黄某2提交的证据能否证明复审商标2004年8月24日至2007年8月23日期间在第42类餐馆、快餐馆服务上公开、真实、合法地进行了商业使用，复审商标是否属于《商标法》第四十四条所规定的“连续三年停止使用”的情形。 《商标法》第四十四条规定：注册商标连续三年停止使用的，由商标局责令限期改正或撤销其注册。该规定旨在促使商标真实的投入商业使用，发挥商标的应有功能与作用，实现商标的市场价值。商标使用在指定服务上的具体表现形式有：直接使用于服务场所，包括服务的介绍、场所招牌、招贴等；使用于和服务有联系的文件资料上，如发票、单据、维修维护证明等；使用于与服务有关的广告宣传上；使用于有关的展览、博览会上以及其他符合法律规定的商标使用形式。 本案中，黄某2向商标评审委员会提交的关于复审商标的使用证据中，个体工商户的营业执照能够证明其字号与复审商标的中文部分一致，结合形成于2004年8月24日至2007年8月23日之间，标有“黄某”、“黄某2”及“小是小”的各类收据、扣税协议书、纳税申请书、完税证明、购置维修票据以及其他实际经营场所招牌等佐证，能够证明黄某2作为双流县东升小是小小吃店的业主，在2004年8月24日至2007年8月23日期间对复审商标在餐馆、快餐馆服务项目上进行了合法、有效的商业使用。原审法院及商标评审委员会的相关认定正确，本院予以支持。 胡某主张黄某2提交的部分“小是小”字样的证据也是其对字号简称或简写的使用，不属于对复审商标的商业使用。对此本院认为，首先，辰公司的业主，个体工商户是以其经营者对外行使权利并承担义务的，部分票据及完税证明上显示为“黄某2”或“黄某”个人，能够证明黄某2对双流县东升小是小小吃店是持续经营，结合其他标有“小是小”证据予以印证，可以确定“小是小”在餐馆、快餐馆服务上进行了商业使用，其次，在商业活动中，实际使用的商标未改变注册商标的显著特征的，应视为对注册商标的使用。“小是小”是复审商标的主要部分和显著特征，其使用已达到相关公众将复审商标予以识别的程度，且有其他对复审商标进行使用的证据予以佐证，综合考虑在餐饮服务业中确实存在字号与商标结合使用等实际情况，可以认定黄某2在指定期限内对复审商标进行了商业性使用。胡某的上述主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。胡某的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一、二审案件受理费各一百元，均由胡某负担（均已交纳）。 本判决为终审判决。 审　判　长　　李某 代理审判员　　孔某 代理审判员　　马　军 二〇一二 年 八 月 三十 日 书　记　员　　郭雪洁 本案法律依据 中华人民共和国商标法(2001修正) 第44条 中华人民共和国商标法(2001修正) 第49条 中华人民共和国行政诉讼法 第54条1款1项 中华人民共和国行政诉讼法 第61条1款1项