甲公司乙公司2纠纷上诉案

甲公司乙公司2纠纷上诉案 广东省高级人民法院 民事判决书 (2016)粤民终320号 上诉人（原审被告）：甲公司，住所地：广东省深圳市坪山新区。 法定代表人：刘某，该公司总经理。 委托代理人：张某，某律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：乙公司，住所地：广东省惠州市惠阳区。 法定代表人：胡某，该公司总经理。 委托代理人：陈某，某律师事务所律师。 委托代理人：王某，某律师事务所实习律师。 丙公司（以下简称“丁公司”）因戊公司（以下简称“己公司”）侵害外观设计专利权（专利号为zl201330432091.2）纠纷一案，不服广东省深圳市中级人民法院（2015）深中法知民初字第953号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 己公司诉称：其于2013年9月9日向国家专利局申请“聚财貔貅”外观设计专利，专利号为zl201330432091.2，该专利于2014年4月16日授权公告，至今处于有效的法律状态。己公司庚公司大量商业制作、销售涉嫌侵犯其专利权的工艺礼品。因此，己公司向深圳市市场和质量监督管理委员会坪山市场监督管理局投诉，坪山市场监督管理辛公司处进行行政执法检查，现场检查发现了一批工艺品：聚财貔貅，型号：sy023，数量：40个。经比对，现场检查发现的工艺品与申请人专利号为zl201330432091.2的外观设计专利极其相似。壬公司的外观设计专利权，应当承担侵权责任。己公司据此诉至法院，请求：1、癸公司立即停止侵犯其专利权的行为，停止制造、销售专利侵权产品，并销毁侵权产品及其生产设备；2、癸公司赔偿其经济损失以及维权合理费用共人民币100000元；3、癸公司公开赔礼道歉，分别在《深圳商报》、《深圳晚报》以及《深圳特区报》登报道歉三次；4、子公司承担。 丁公司答辩称：丑公司起诉的事实没有异议，寅公司实施的是现有设计，不构成侵权，请求法院驳回己公司的诉讼请求。 原审法院查明：己公司于2013年9月9日就焦侠宾设计的“聚财貔貅”向国家知识产权局申请外观设计专利，国家知识产权局于卯公司zl201330432091.2号外观设计专利权，并予以授权公告。己公司按期缴纳了专利年费，该专利处于有效状态。 己公司辰公司制造、销售涉嫌侵权产品，侵犯其专利权。己公司提交一份坪山市场监督管理局政府信息公开答复书。该答复反映：巳公司申请，深圳市市场监督管理局坪山分局于2015年3月25日前往深圳市坪山新区x楼对被告涉嫌侵犯专利权进行调查，现场检查发现有多款工艺品，其中涉及本案被控侵权产品为“聚财貔貅，型号：sy023，数量：40个”。午公司涉嫌专利侵权的工艺品进行了登记保存。己公司提交了坪山市场监督管理局行政执法现场勘验照片，其为工艺品“聚财貔貅”产品图片两张，分别为正面和背面。己公司未公司制造、销售被控侵权产品的事实。 丁公司丑公司提交的侵权证据均没有异议。申公司成立于2015年3月18日，还没有正式进入生产，其中所查获的产品大部分是用来制造的样品。 原审法院依法向深圳市市场监督管理局坪山分局调取了该执法行为的现场检查笔录及勘验照片。现场检查笔录记载：检查人员陶文龙、黄俊波酉公司处进行执法检查。执法人员现场检查发现，丁公司正常营业，营业场所约1000平方米，分为办公室、生产车间及成品堆放区域。戌公司生产线上有工人正在上班，现场发现了涉案被控侵权产品“产品名称：聚财貔貅，型号：sy023，数量：40个”。执法人员对现场情况及产品进行了拍照，并将相关照片附在现场笔录中。丁公司的法定代表人刘某对现场笔录签字确认。 行政执法机关拍摄的照片反映内容主要为厂房、产品实物、正在工作的工人照片等现场情况，产品实物有成品以及完成模型尚未着色的半成品。其中涉及本案被控侵权产品的照片编号分别为：1137、1139、1161-1166、1190。 原告对上述证据真实性、合法性、关联性均没有异议。原告认为从现场检查笔录中可以看出被告实施了侵权行为，与被告所称的其没有生产、销售侵权不一致。 被告对上述证据真实性、合法性、关联性均没有异议。 原审法院依法向坪山市场监督管理局调取了产品实物三个，经当庭拆封，里面有工艺品三个，原告当庭明确其中底座标注有“八方聚财”的工艺品为本案的被控侵权产品。被告确认该被控侵权产品系现场查获的产品，确认被控侵权产品系其制造的。 原告在本案请求保护zl201330432091.2号“聚财貔貅”外观设计由主视图、后视图、左视图、右视图、俯视图、仰视图、立体图组成，设计要点在于产品的形状，最能表明设计要点的图片是主视图。其专利图片内容为：从主视图与立体图看，整体为蹲式的貔貅造型，头部眼眶向外鼓起，鼻子朝上，嘴宽且微张，脖子上有浪花状鬃毛，肚子鼓起，腰部位置有三个毛笔状挂饰，两条腿较粗壮；从左右视图看，蹲式貔貅的侧面有带缺口的类似于圆形的设计，且内嵌一个小圆形，身体有多处祥云设计；从后视图看，背部设计有一缕较粗壮的鬃毛，且尾巴朝上，呈圆盘状；从俯视图看，貔貅的头顶有弯卷造型；从仰视图看，底部为一接近圆形平面。 将被控侵权产品与本案专利进行比对，被控侵权产品是工艺品，整体为蹲式的金蟾造型，下方为一底座，金蟾头部眼眶向外鼓起，鼻子朝上，嘴宽且微张，脖子上有浪花状鬃毛，肚子鼓起，腰部位置有三个毛笔状挂饰，两条腿较粗壮；貔貅的侧面有类似于圆形的设计，身体有多处祥云设计；背部有一缕较粗壮的鬃毛，且尾巴朝上，呈圆盘状；貔貅的头顶有弯卷造型。经比对，原告认为，被控侵权产品的不同角度显示的形状及图案，均与本案专利相应视图相同。被告认为，从主视图看，原告专利貔貅的冠有相应的纹路，但被控侵权产品没有；原告专利胡须下面向外延伸部分上面有花纹装饰，但被控侵权产品没有；原告专利腰带上的三个装饰品中间有两个凸出的点，该腰带上三个装饰品的其中两个有如意结向外凸出，但被控侵权产品没有；原告专利腰带上肚子下的如意结有花纹装饰，但被控侵权产品没有。从左、右视图看，原告专利肩膀位置向外凸出的大圆内有一个小圆，但被控侵权产品没有。原告专利身体上有祥云纹路，但被控侵权产品没有。被告认为被控侵权产品与原告专利既不相同，也不相近似。原审法院经审理比对，被控侵权产品与本案专利的各面视图基本相同，只是在左右视图有点细微差别，本案专利貔貅的侧面带缺口的类似于圆形的设计内嵌一个小圆形，而被控侵权产品该设计并没有内嵌一个小圆形，两者整体视觉效果上无实质性差异，两者整体构成相近似（基本相同）。 被告抗辩称其使用的现有设计，并提供以下证据予以证明：证据一、（2015）深证字第105264号公证书，用以证明涉案外观专利图片于2013年4月28日已经公开，早于原告专利申请日2013年9月9日。该公证书记载，2015年6月17日被告委托张某到深圳市公证处，用深圳市公证处的电脑，输入网址www.516688.com，进入显示“精荟礼品”的网页，实时打印所得附件一。点击附件一所示页面上的“仿木系列”然后进入页面上的“貔貅”，实时打印所得附件三。点击附件三所示“大聚财貔貅-木”，实时打印所得附件四。附件四第1页显示：“大聚财貔貅-木”，商品货号为ml011mdml011mx，上架时间为2013年4月28日，附件四第3页是貔貅的正面图片，页面中并未有产品的交易信息或相关评论。证据二、（2015）深证字第107820号公证书，用以证明被告通过www.516688.com网站购买了105264号公证书所示图片货号为ml011mx的产品实物，该产品与原告的外观专利完全相同。该公证书记载，2015年6月23日被告委托代理人张某向深圳市深圳公证处申请保全证据，同日，张某与公证员刘穗梅、公证处工作人员***一同来到深圳市罗湖区某地x楼，收取快递包裹一个，并当场取得《亥公司业务单据》一张、《收款收据》两张。公证人员对签收过程进行现场监督、拍照及封存。经查，其中编号为0019962的《收款收据》显示品名为ml011mx小聚财貔貅/木，数量1个，金额人民币530元，收款人罗云龙，加盖有“甲23公司”的印章。编号为0019980的《收款收据》显示品名为ml010mz招财进宝金蟾/木，数量1个，金额人民币530元，收款人罗云龙，未加盖印章。收取的包裹中有实物两个，外包装上有“美轮工艺”字样。证据三、（2015）深证字第105263号公证书；用以证明qq号为53×××18，网名为xx礼品的qq空间中，于2013年7月27日上传了原告专利的产品图片，早于原告专利申请日。该公证书记载，2015年6月17日被告委托代理人张某到深圳市公证处保全网页证据的过程，具体内容如下：张某点击internetexplorer,在地址栏内输入“user.qzone.qq.com/53×××18/photo”，进入相应页面，实时打印所得附件一。点击附件一所示页面上的“登录”，进入下一页面，输入帐号“25×××98”、密码及验证码，进入相应页面，结果实时打印所得附件四。点击附件四所示页面的“美仑”相册，进入其中的“psb(6)”，实时打印所得附件七。附件七为聚财貔貅的正面图片，标注日期2013年7月27日，页面中未有产品的详细信息或相关评论。证据四、网址www.516688.com的icp备案主体信息，用以证明该网址在2012年就已经备案，当庭出示的产品是现有设计图片的实物。经查，该备案信息记载:备案/许可证号为浙icp备11038302，乙24公司，审核通过时间2012年1月10日。 己公司丙25公司提交的上述证据，发表质证意见如下：1、对证据一的真实性无异议，对合法性、关联性以及证明内容不予确认。己公司认为，该网站属于小型企业的网站，不属于具有知名度的官方网站，日期可以篡改，图片可以替换。从全丁26公司成立于2013年8月16日，戊27公司在证据一中所显示的图片发布日期2013年4月28日。而且从公证书公开的图片不能反映产品的外观。2、对证据二的真实性无异议，对合法性、关联性以及证明内容不予确认。己公司己28公司庚29公司的产品，并主张其于2辛30公司签订经销代理协议，壬31公司并无合作关系。己公司认为，丁公司在2癸32公司子33公司专利申请日之前公布的图片是否一致是无法证明的，丑34公司从www.516688.com网址所购买到的产品。退一步讲，即使是从该网址购买的，寅35公司所购买的实物就是之前照片上的实物。3、对证据三的真实性无异议，对合法性、关联性以及证明内容不予确认。己公司认为该证据来源于第三方“xx礼品”的qq空间，qq空间是私人空间，相册更是私人领地，许多qq空间是有访问限制，甚至有许多只允许自己访问。空间上的日期可以篡改，图片可以盗用。而且目前在该qq空间相册所找到的图片无任何评论，很有可能该相册当时只允许自己访问。因此，不能够认为将图片放在qq空间相册上便是对外观设计的公开。再之，该qq的所有人未明，如果未经专利权人同意而泄露其内容，专利也不丧失新颖性。4、因证据四没有盖章，无法确认其真实性。 另查，己公司提交了一份经销商代理协议书，卯36公司，辰37公司（罗云龙），甲乙双方约定由甲方巳38公司旗下的“美轮工艺”系列产品在浙江省地区的独家经销全权代表，协议有效期为2014年4月1日至2015年3月31日。该协议的签订时间为2014年4月28日，并有加盖有双方公章。己公司提交了工商信息查询单，显示：甲23公司于2013年8月16日经核准成立。 丁公司对经销协议书的真实性、合法性予以确认，但认为与本案没有关联性。丁公司认为这仅是某一年度的协议，不能证明之前双方是否有签订协议，甲23公司午39公司提供与其是否构成现有设计没有直接关系。甲23公司注册信息的真实性、合法性、关联性予以认可，寅公司未40公司虽在2013年8月16日才成立，但是该网址是在2012年已经有icp备案。 己公司提交了专利评价报告的费用发票金额为人民币2400元，但未向原审法院提交专利评价报告。己公司申41公司在本案中赔偿其经济损失人民币10万元的计算依据，请求法院在法定赔偿范围内酌情确定。 原审法院认为：本案系侵害外观设计专利权案件。己公司系zl201330432091.2号“聚财貔貅”外观设计专利的专利权人，该专利被授权后，己公司按时缴纳了专利年费，目前处于合法有效状态，依法应受保护。 根据我国专利法及专利法实施细则的规定，外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。判断被控侵权产品是否落入本案专利权保护范围，应当从如下几方面进行分析： 首先，判断被控侵权产品与专利产品是否相同类别。涉案被控侵权产品与专利产品同为工艺品，应当认定被控侵权产品与专利产品两者为同类产品。其次，被控侵权产品与专利的外观设计比对。将被控侵权产品与原告专利进行比对，被控侵权产品正面与本案外观设计专利主视图相同；被控侵权产品侧面与本案外观设计专利左右视图相近似，己公司专利貔貅的侧面带缺口的类似于圆形的设计内嵌一个小圆形，而被控侵权产品并没有内嵌一个小圆形；被控侵权产品上下面与本案外观设计专利俯、仰视图相同；整体酉42公司外观设计专利立体图相同。综上，被控侵权产品的形状与本案外观设计专利的形状相同，被控侵权产品侧面缺少内嵌小圆的细微区别不影响外观设计的整体效果。据此，原审法院认定被控侵权产品的外观与本案专利保护的专利产品图片近似（基本相同），被控侵权产品落入本案专利权的保护范围。 本案，己公司指控被告侵权的证据为行政机关执法的材料，戌43公司提交的政府信息公开答复书以及原审法院依法向坪山市场监督管理局调取的该执法行为的相关证据材料中，亥44公司厂房、生产加工情况，涉案被控侵权产品的成品、半成品实物等，丁公司法定代表人对现场检查情况已经予以确认，甲45公司庭审自认的被控侵权产品系其制造的事实，原审法院认定丁公司制造被控侵权产品的事实。乙46公司直接的销售证据，但是按照日常生活规则，生产商制造产品的目的系为了销售，结合现场查获的被控侵权产品实物有40个，丁公司不能提交相反证据予以反驳的情况下，原审法院综合认定丁公司销售被控侵权产品的事实。 丙47公司所提被控侵权产品使用的是现有设计的问题。首先，丁公司提交的网址www.516688.com的保全公证，该公证书仅展示了产品的单面视图，并未能完全公开产品的整体外观；其次，甲23公司是在2013年8月16日才注册成立，而网页上显示的产品上架时间为2013年4月28日，丁48公司注册时间。虽然www.516688.com在2012年已经有备案信息，但是否实际经营无法确定。网络证据具有易修改性的特点，该网页上的产品图片仅标注了上架时间，并未有具体销售记录或相关评论，在没有其他证据予以佐证的情况下，无法证明该产品图片在本案专利申请日之前已经公开。再次，丁公司主张其通过www.516688.com网站购买到了型号为ml011mx的产品实物，该产品与本案专利外观相同，据此可以证明其使用的是现有设计。对此，原审法院认为，丁公司该购买行为发生在2015年，晚于本案专利申请日，且网页上仅展示了产品单面视图，仅凭型号不能证明图片与实物的一一对应关系，故无法证明该款产品在本案专利申请日之前已经公开销售。第四，qq空间是由qq用户自由开通，并由空间用户自主展示空间内容以及设置空间资源的访问权限，即qq空间用户可以自由改变空间资料。戊49公司系通过登录qq帐号25×××98后，方可查看qq帐号为53×××18的“xx礼品”的空间相册，该空间公开程度无法确定，不能证明该空间为相关公众所知。丁公司主张现有设计的图片仅标注了日期2013年7月27日，未有评论或其他相关信息，在没有其他证据予以佐证的情况下，不能证明图片标注的时间为原始上传时间，也不能证明被公众所知悉。因此，丁公司关于被控侵权产品使用的是现有设计的抗辩，原审法院不予采纳。 综上，己公司在本案中请求保护的zl201330432091.2号“聚财貔貅”外观设计专利权处于有效状态，受法律保护，丁公司制造、己50公司涉案保护专利外观设计相同，庚51公司专利权，应当承担停止侵权、赔偿损失等民事责任。己公司辛52公司停止侵权、销毁侵权产品、赔偿损失，证据充分，原审法院予以支持。但是，己公司壬53公司具有生产被控侵权产品的专用模具，癸54公司销毁模具，证据不充分，原审法院不予支持。子55公司丑56公司赔礼道歉，因本案不涉及人身权问题，己公司寅57公司的侵权行为而造成严重损失，故原审法院不予支持。关于本案的赔偿问题，己公司卯58公司赔偿人民币10万元。己公司没有提交其因侵权所造成损失，辰59公司侵权获利的证据，也没有专利许可使用费的参考，因此原审法院综合考虑涉案专利类型为外观设计专利、丁公司侵权行为的性质和情节，丁公司的经营规模，被控侵权产品的价格、己公司维权支付的合理开支等因素，巳60公司午61公司经济损失及维权合理开支共计人民币7万元。己公司卯58公司赔偿的诉讼请求，原审法院部分予以支持。 综上所述，原审法院依照《中华人民共和国专利法》第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条、《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定,判决:一、甲公司立即停止制造、未62公司zl201330432091.2号“聚财貔貅”外观设计专利权产品的行为，并销毁库存侵权产品；二、甲公司于判决生效之日起申63公司经济损失及维权合理开支共计人民币7万元；三、酉64公司其他诉讼请求。本案案件受理费人民币2300元，甲公司负担。 丁公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求撤销广东省深圳市中级人民法院（2015）深中法知民初字第953号民事判决，戌65公司现有设计抗辩成立，本案被控侵权产品没有侵害本案专利权，丁公司亥66公司经济损失及维权合理支出人民币70000元，己公司承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由是：原审法院丙25公司现有设计抗辩不予支持，属于认定事实不清，适用法律不当。1、关于网络销售者网上公布的图片是否公开了产品整体外观的问题。一般消费者尚能从销售者发布的图片对其整体外观作出判断，丁公司提交的现有设计抗辩证据网络图片，已将其基本特征展现在消费者面前，消费者也能从图片中清楚辨别产品外观，因此，本案进行现有设计抗辩对比时，甲67公司发布的图片中认定现有设计抗辩是否成立。2、关于网站为何没有销售记录和相关评论的问题。丁公司乙68公司发布的图片选择产品信息，然后通过电话进行下单，该网站没有支付系统，故，不能显示销售记录和相关评论；（2015）深证字第107820号公证书也证实网站为何没有销售记录和相关评论，丁公司收到的公证产品信息与销售者发布的图片信息相符，收款人与发货人也与网站的经营者相符。3、关于现有设计产品上架时间的描述问题。甲23公司在其网站公开的产品上架时间为2013年4月28日，丙69公司本案专利申请日，甲23公司丁70公司的代理商，己公司有利害关系，即使对网站图片进行修改，也会在保证友好合作的前提下，戊71公司的修改；同时，根据（2015）深证字第105264号公证书显示，2012年8月10日，甲23公司己72公司金蟾专利非常近似的“特小招财金蟾（木）”产品（见附件七第1-10页），两者形象非常相似，但两款产品同时在销售。该行为表明即使产品更新换代，也不一定会出现在网页中替换图片的情况。丁公司购买产品的包装显示，甲23公司庚73公司出品，辛74公司认为图片上架日期可能存在修改，应当可以获取对方的操作后台记录予以反证。4、关于qq空间的公开程度是否达到公众知晓的问题。从本案qq号的网名和空间展示的图片可见，该qq是拥有者用于向目标客户展示产品图片、联系业务的一种手段，虽然qq号为53×××18的用户设置了壬75公司两款专利的产品图片，但该特定群体已经包含了可能购买、使用该类工艺品所有潜在客户，属于针对其整个市场的公开，具有公开性。丁公司癸76公司在www.516688.com网站发布的图片早于本案专利申请日，可以作为现有设计文件进行对比；同时“xx礼品”的qq空间也早于本案专利申请日对产品外观进行公开。 己公司答辩称，丁公司现有设计抗辩不能成立。1、丁公司无法充分证明（2015）深证字第105264号公证书显示的图片是在我方专利申请日之前。2、丁公司无法证明（2015）深证字第105264号公证书显示的产品与本案专利相同或者无实质性差异。3、丁公司未能充分证明其购买的产品与（2015）深证字第105264号公证书图示的产品是一致的。丁公司购买行为发生于2015年，晚于本案专利申请日，上述公证书展示的图片只有一面视图，子77公司购买的产品与展示产品全面对比，判断其整体上是否相同或相近。（2015)深证字第1丑78公司寅79公司的专利产品一致的包裹，并未公证网上购买过程，无法证明该包裹是从网站购买所得。仅凭收款收据以及型号不能证明图片与实物的对应关系。4、丁公司卯80公司的外观设计专利已在专利申请日之前为公众所知悉。（2015）深证字第105263号公证书证明的在“xx礼品”的2013年7月27日qq辰81公司本案专利申请日为由，巳82公司的外观设计专利属于现有设计。但qq空间由qq空间用户自主展示空间内容和设置访问权限，丁公司系通过登录qq账号25×××98后方可查看“xx礼品”的空间相册，公证书只能证明该qq账号的用户可以查看该相册，无法证明有任何其他用户可以浏览该空间，故不能证明该空间为相关公众所知，该空间图片也没有任何评论，其公开程度无法确定，不能将图片放在空间相册就视为外观设计已公开；再者，午83公司可以自由进入该qq空间，未84公司具有密切联系，qq空间显示的时间是可以改动的，空间图片也仅有一面视图，未充分公开产品，也无法使外观设计成为现有设计。 本院查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。 另查明，2015年7月17日，一审法院开庭审理本案过程中，丁公司丑公司起诉的事实没有异议；主张以（2015）深证字第105264号公证书附件四第1-3页展示的商品货号为ml011md、ml011mx图片作为现有设计对比文件与被诉侵权设计进行对比，网页图片显示的上架时间为2013年4月28日。（2015）深证字第105263号公证书附件七第1-3页显示，网名为“xx礼品”（qq号为53×××18）的qq空间展示有聚财貔貅的图片两张，上传时间为2013年7月27日。二审开庭中，己公司申85公司在2015年6月18日购买的产品与本案被控侵权产品是一样的，购买的对比产品就是其专利产品；丁公司承认（2015）深证字第105264号公证书所涉及的www.516688.com网站信息，酉86公司的代理关系，即便要篡改，戌87公司，这个网站在本案发生后，（聚财貔貅图片）上架时间就被篡改了。 又查明，《公安部印章管理办法》第八条规定，企业单位无上级主管部门的，应当凭登记管理部门核发的营业执照、登记证书或者所在地公安派出所出具的证明，到所在地县级以上公安机关申请办理准刻手续。信息产业部《非经营性互联网信息服务备案管理办法》（令第33号）第七条规定，拟从事非经营性互联网信息服务的，应当通过信息产业部备案管理系统如实填报《非经营性互联网信息服务备案登记表》（下称“登记表”），履行备案手续。该“登记表”填报的主要信息包括主办单位名称、性质、有效证件号码、投资者或上级主管单位、网站名称、网站负责人基本情况、主办单位通信地址、主办单位所在省市区/县等。 备案/许可证号为浙xxx备xxx号（xxx备xxx号-1）的网站，审核通过时间为2012年1月10日，亥88公司，主办单位性质为企业，负责人为罗云龙，网站域名：516688.com，网站首页网址：www.516688.com，甲89公司版权所有，并保留所有权利；甲23公司为个人独资企业，投资人为罗云龙，成立日期/核准日期为2013年8月16日，经营范围为一般经营项目：批发、零售、工艺品（凡涉及许可证和专项审批的凭有效证件经营），登记机关为：乙90公司政管理局。 （2015）深证字第105264号公证书附件二、三、五第3页、附件六第2页均显示，备案号为浙icp备11038302号-丙91公司版权所有，丁92公司。 本院还查明，（2015）深证字第105263号公证书显示，丁公司的委托代理人张某在广东省深圳市深圳公证处，操作公证处的计算机，由公证处公证员与该处工作人员陈丽监督，进行了如下证据保全：“……张某打开计算机，点击internetexplorer浏览器，在浏览器的地址栏输入user.qzone.qq.com/53×××18/photo，按回车键，显示网页内容，并打印该页面，结果见实时打印所得附件一（共3页）。点击附件一所示页面上的登录，进入下一页面，输入账号25×××98及密码，显示网页内容，截屏并打印该页面，结果见实时打印所得附件二（共1页）。点击附件二所示页面上的登录，进入下一页面，显示网页内容，输入验证码，截屏并打印该页面，结果见实时打印所得附件三（共1页）。点击附件三所示页面上的确定，进入下一页面，显示网页内容，并打印该页面，结果见实时打印所得附件四（共3页）。点击附件四所示页面第二行的美仑相册，进入下一页面，显示网页内容，并打印该页面，结果见实时打印所得附件五（共3页）。点击附件五所示页面的psb（11），进入下一页面，显示网页内容，并打印该页面，结果见实时打印所得附件六（共3页）。返回附件五页面，点击附件五所示页面的psb（6），进入下一页面，显示网页内容，并打印该页面，结果见实时打印所得附件七（共3页）。”“公证书”附件一第2页，xx礼品的空间相册里有两个文件，名为“我的图片”、“001”；点击附件一所示页面上的登录，弹出登录qzone框，输入账号25×××98及密码、验证码，显示附件四第1、2页，页面显示相册有包括“大摆件”、“我的图片”、“001”、“美仑”等8个文件；点击附件四所示页面第二行的美仑相册，进入下一页面，显示网页内容，并打印该页面，结果见实时打印所得附件五第1-3页；点击附件五所示页面的psb（6），戊93公司本案主张的对比图片聚财貔貅，且附件五第2页左上角显示“美仑30张/qq好友可见”字样。 本院认为，本案为侵害外观设计专利权纠纷。己公司是专利号为zl201330432091.2、名称为“聚财貔貅”外观设计专利的权利人。该外观设计专利经国家知识产权局依法授权，目前处于有效状态。任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。根据本案双方当事人在二审诉讼中的诉辩意见，本案争议焦点为：丁公司现有设计抗辩是否成立。 《中华人民共和国专利法》第六十二条规定：“在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。”第二十三条第四款规定：“本法所称现有设计，是指申请日以前在国内外为公众所知的设计。”丁公司上诉主张：《公证书》所附网页公开展示的产品可以与本案被诉侵权设计进行对比；《公证书》所附网页显示，公证网站没有支付系统，故不能显示销售记录和相关评论；网页显示的产品上架时间真实可信；qq号为53×××18的空间展示的图片公开程度达到公众可以得知的状态，因此，其实施的设计属于现有设计，并提交了（2015）深证字第105264号、107820号、105263号公证书等予以证明。 丁公司关于本案被控侵权产品使用现有设计的上诉主张，本院分析如下： （一）域名为516688.com的网站备案时，甲23公司主体是否真实存在无法确定。《公安部印章管理办法》第八条规定，企业单位无上级主管部门的，应当凭登记管理部门核发的营业执照、登记证书或者所在地公安派出所出具的证明，到所在地县级以上公安机关申请办理准刻手续；信息产业部《非经营性互联网信息服务备案管理办法》（令第33号）第七条规定，拟从事非经营性互联网信息服务的，应当通过信息产业部备案管理系统如实填报《非经营性互联网信息服务备案登记表》（下称“登记表”），履行备案手续。该“登记表”填报的主要信息包括主办单位名称、性质、有效证件号码、投资者或上级主管单位、网站名称、网站负责人基本情况、主办单位通信地址、主办单位所在省市区/县等。根据前述两个“管理办法”的规定，甲23公司未经核准登记取得执照或者公安派出所出具的证明，己94公司名义刻制印章，庚95公司名义履行备案登记。本案中，甲23公司成立日期/核准日期为2013年8月16日，辛96公司所主张的现有设计图片的网站（域名516688.com、网站首页网址www.516688.com）审核通过时间为2012年1月10日；甲23公司登记核准在后，网站域名备案登记在前，壬97公司版权所有，丁92公司。因此，癸98公司甲23公司是否为同一主体，或者网子99公司主体资格是否合法存在，在没有合理解释的情况下，本院无法确定。 （二）备案/许可证号为浙icp备11038302号（icp备11038302号-1）的网站www.516688.com，其电子数据系统，乙24公司掌控范围内，其显示信息包括产品上架时间具有不确定性。2013年丑100公司为个人独资企业，投资人为罗云龙，其备案登记的网站www.516688.com虽为企业推广产品的交流平台，但其上传信息并非自动生成，未见有规定对后台数据的修改有完整的审核制度及严密的操作流程，也未有具体的销售记录或相关评论加以佐证，再加上该平台的电寅101公司掌控范围内，诸如产品的上架时间等信息，根据产品宣传的需要，完全有可能进行修改；二审诉讼中，丁公司也承认在本案发生后，网站图片的上架时间就被篡改了。因此，该网站显示的产品上架时间等信息不具有确定性和唯一性。 （三）在本专利申请日之前，作为对比文件的招财进宝蟾-木图片并非处于公众可以得知的状态。根据qq空间使用规则，图片上传至qq空间后，要使图片向想得知其图片信息的qq用户公开，必须满足两个条件，即，qq空间权限设置为对“所有人可见”和该图片权限设置为对“所有人可见”。（2015）深证字第105263号公证书记载的取证流程显示：点击internetexplorer浏览器，在浏览器的地址栏内输入“user.qzone.qq.com/53×××18/photo”，按回车键，即可进入“xx礼品的空间”的网页，点击qq空间相册显示“我的图片”、“001”两个文件；然后，点击所示页面上的“登陆”，进入下一页面，在弹出的登录qzone账号对话框，操作人输入“25×××98”账号及密码、验证码，并点击“登录”，得到页面附件四，附件四相册项下显示“大摆件”、“我的图片”、“美仑”等8个文件，接着点击附件五第2页所示页面的“psb（6）”，卯102公司主张现有设计的对比图片聚财貔貅，附件五第2页左上角显示“美仑30张/qq好友可见”。从上述“公证书”取证流程及保存内容看，在取证时，虽然“xx礼品的空间”qq空间对“所有人可见”，但该空间部分文件包括“美仑”图片文件设置有权限，仅为qq好友可见，并非“对所有人可见”，非qq好友，即不特定qq用户不能通过常规方式获知对比图片，对比图片并不是处于公众可以得知的状态。因此，“公证书”附件页面上的图片所展示的外观设计不符合现有设计“在国内外为公众所知的设计”的客观要件，不能作为现有设计对比文件与本案被诉侵权设计进行对比。丁公司主张对比文件公开了本案授权外观设计不能成立，本院不予支持。 （四）丁公司公证签收包裹的行为不能证明本案专利申请日之前，授权外观设计已被公开。丁公司主张其通过公证购买到了www.516688.com网站的聚财貔貅产品实物，因此，可以证明其实施的设计属于现有设计。本院认为：首先，从购买时间上看，由于该购买行为发生于本案诉讼纠纷之后的2015年6月18日，晚于本案专利申请日。其次，戌43公司提交的经销商代理协议书看，2014年4月28日，己公司辰103公司（罗云龙）为其旗下的“美轮工艺”系列产品在浙江地区独家经销全权代表，而购买到的聚财貔貅工艺品的外包装上恰有“巳104公司”、“美轮工艺”文字等产品信息。丁公司没有其他证据证明购买产品系www.516688.com网站展示的图片产品的情形下，午105公司公证收货得到的聚财貔貅，即为罗云龙按照2014年4月的代未106公司的产品。第三，从www.516688.com网站展示的图片看，网页上仅展示了产品的侧面图片，不能唯一确定购买到的产品实物就是展示的图片产品。因此，丁公司公证签收包裹的行为不能证明其收到的该款产品在本案专利申请日之前已经公开销售。 综合以上因素，丁公司本案没有其他证据予以佐证的情况下，其提交的现有证据尚不足以证明其实施的设计属于现有设计，丁公司提出其实施的设计属于现有设计的主张，本院不予支持。 综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。丙公司的上诉理由不能成立，依法应予驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，丙公司负担。 本判决为终审判决。 审判长陈某2 代理审判员李某 代理审判员郑某 二〇一六年六月六日 书记员梁某 本案法律依据 中华人民共和国专利法(2008修正) 第11条2款 中华人民共和国专利法(2008修正) 第59条2款 中华人民共和国专利法(2008修正) 第62条 中华人民共和国专利法(2008修正) 第65条 最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释 第10条 最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释 第11条 最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释 第8条 中华人民共和国专利法实施细则(2010修订) 更多