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甲公司与周某竞业限制纠纷一审民事判决书
湖北省麻城市人民法院
民事判决书
(2021)鄂1181民初608号
原告(反诉被告)：甲公司,住所地：湖北麻城市麻城广场10栋2008室，统一社会信用代码【统一社会信用代码已隐去】。
法定代表人：高某，公司经理。
被告(反诉原告)：周某。
乙公司(以下简称乙公司)与被告周某竞业限制纠纷一案，本院于2021年1月28日立案后，在审理过程中，被告周某提起反诉，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)乙公司的法定代表人高某和被告(反诉原告)周某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
丙公司向本院提出诉讼请求:1.请求依法判令被告向某支付违约金30000元；2.本案的诉讼费用由被告承担。后变更为1.解除竞业限制条款；2.请求依法判令被告向某支付违约金143000元；3.律师费、保全费、诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年2月15日，原、被告双方签订《劳动合同书》，被告在原告处从事软件及网站开发技术工作，《劳动合同书》对劳动合同期限、试用期限、工作时间及工作报酬明确约定。原、被告双方亦于同日
签订软件及网站开发技术人员保密协议，双方约定被告因职务上的需要所持有或保管的一切记录着原告的文件资料均归原告所有，而无论这些秘密信息有无商业价值。在劳动关系终止后，被告应该遵守协议约定的保密义务，在离职手续办理期间将其保管的、所有有关原告信息的资料及载体交还给原告，被告不得复制，保留任何文件或文件副本，如被告违反本协议，必须向某支付三倍的违约金。2019年10月8日，被告因辞职导致的劳动纠纷向麻城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，麻城市劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月3日作出的麻劳人裁字(2019)第127号裁决书，裁决原、被告双方于2019年9月10日解除劳动关系。在劳动关系解除后，被告仍持有原告的相关文件资料，并没有交还记载有原告资料信息的U盘、笔记本电脑及硬盘、QQ邮箱等物品，根据保密协议约定，被告的行为已构成违约。综上所述，被告无视保密协议约定，离职后仍持有原告的文件资料，拒不交还记载有原告资料信息的U盘、笔记本电脑及硬盘、QQ邮箱等物品，其行为已违反保密协议。现原告为维护自身合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律规定向贵院提起诉讼，恳请人民法院在查清事实的基础上，追究被告的违约责任，依法判决如原告之所请。
本诉被告周某辩称，2019年2月15日，我到原告处担任程序员，直到2019年9月10日离职总共收到工资仅6900元，经过仲裁调解我方退了一步，仅要13100元工资，现今这些工资仍未交付于我。原告一直以起诉、上诉来拖延工资的交付。我并未违反保密协议，理由如下：1.笔记本电脑、U盘、硬盘、QQ邮箱都是我个人的财产，丁公司的，因此不
存在交还；2.我用自己的笔记本电脑工作是因为工作的需要，原告使用的电脑过于老旧，我为了提高工作效率使用了自己的电脑，得到原告的允许。我完成的所有工作成果是原告依约按时足额履行支付工资报酬的情况下才能等价交换交出的劳动成果，公司恶意拖欠工资，反倒要求我交付劳动成果本属违约的行为，且离职时已经向某交付了工作成果，不构成违约。同时，这个项目的策划、前后端代码、数据库都是我做出来的工作成果，这些知识早就记在脑海了，拷贝与否对我来说毫无意义；3.我在工作前与原告签订了保密协议，其内含有竞业限制的内容，在多个方面限制了劳动者就业，给我造成了损失，按照劳动法规定就业单位应该给劳动者补偿，但我离职后原告并未给付竞业限制补偿金。根据竞业限制协议条款，用人单位与劳动者约定竞业限制条款，如不向劳动者支付经济补偿，该项约定无效，劳动者无需履行竞业限制义务。戊公司是无权向我索要违约金，更何况我并没有违约；4.我在离职之后仍然遵守竞业限制协议，现没有从事程序员工作，根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干司法解释(四)第六条“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持”，据此，我提起反诉，要求：1.判令驳回被反诉人本诉的诉讼请求；2.判令被反诉人支付反诉人竞业限制补偿金18000元；3.判令本诉与反诉的诉讼费用均由被反诉人承担；
己公司辩称，劳动合同有竞业限制及补偿的约定，约定在签订劳动合同之前应当签订竞业限制协议，我公司在签订劳动合同之前也与周某签订了保密协议含有竞业限制协议条款，而在后签订的劳动合同中周某应知道保密协议中约定了在工资中已包含了竞业限制补偿，双方约定工资中包含了竞业限制补偿，法律也没有规定要在工资中列项显示竞业限制补偿费，庚公司认为关于竞业限制补偿费的约定应以保密协议为依据进行裁量，如果周某要补偿，应在第一个月没有拿到补偿的时候提出来，现在才提出来，属恶意诉讼，不应被支持。辛公司签订的竞业限制时明确约定了竞业限制经济补偿约定即乙方认可甲方在支付乙方工资报酬时已考虑了乙方任职期间和离职后需要承担的保密义务和禁止竞业规定，故而无需在乙方离职时另外支付保密费及其他补偿费用，且法律并未规定约定补偿的最低标准、形式及给付方式和给付时间，因此该约定合法有效，根据诚实信用原则，周某应遵守该约定，不应再主张竞业限制补偿。最高法院关于劳动争议解释(四)第六条规定了未约定竞业限制经济补偿的处理，该规定的最低补偿标准是适用于未约定竞业补偿情况下的标准，壬公司与周某已有约定补偿，故不应适用该条的最低标准。癸公司支付竞业限制补偿金18000元，没有事实及法律依据，不应支持。周某也未提交其履行了竞业限制义务的证据，谁主张谁举证，解释四第六条“但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务”为前提，子公司诉请，驳回周某反诉请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
对有争议的证据，本院认定如下：本诉原告提交的证据三系双方当事人签订的保密协议，可以证实双方当事人约定保密协议的事实，证据四可以达到原告拟证明目的，证据五中备注系原告自行添加，该部分真实性不予认定，证据六至证据九系原告聘请人员的工资及原告办公租赁费用，与本案无关联性，原告要求按此为基数计算本诉被告违约损失依据不足，依法不予认定，证据十一至十三能证实本诉被告个人电脑上曾保留原告网站软件代码程序等信息，至开庭结束时已删除，而被告邮箱仍保留原告网站软件代码程序等信息未删除，证据十四所花律师费与本案无关联性，不予认定，证据十五本案的诉讼费负担问题由本院决定；本诉被告提交的证据一可以证实该财产系被告个人所有，证据二可以证实被告离职时曾向某交付原告网站软件代码程序等信息的事实，证据三可以证实被告在原告离职前实际领取的工资。
根据当事人陈某和经审查确认的证据，本院经审理认定如下事实：2019年2月15日，丙公司与被告周某签订劳动合同书一份，约定：劳动合同期限自2019年2月20日起至2021年2月19日止，其中试用期自2019年2月20日起至2019年5月19日止；劳动报酬乙方(本诉被告)在试用期内的工资为每月3000元，甲方(本诉原告)对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资为每月3000元，以后根据内部工资分配办法调整其工资，绩效工资根据乙方的工资业绩、劳动
成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定；协商条款乙方工作涉及甲方商业秘密的，甲方应当事前与乙方依法协商约定保守商业秘密或竞业限制的事项，并签订保守商业秘密协议或竞业限制协议。同日，丙公司又与被告周某签订软件及网站开发技术人员保密协议一份，第二条第8项约定：双方约定在劳动合同关系终止后，乙方仍应遵守本协议约定的保密义务，并在离职手续办理期间将其保管的、所有有关甲方保密信息的资料交还甲方，不得复制，保留任何文件或文件副本；乙方承诺，丑公司任职期间和离职后二年内，未经甲方同意不得自营或在与甲方有竞争关系的同类软件及网站开发企业担任任何职务…….，乙方认可，甲方在支付乙方工资报酬时已考虑乙方任职期间和离职后需要承担的保密义务和禁止竞业规定，故而无须在乙方离职时另外支付保密费及其他补偿费用；第五条第1项规定：如果乙方违反本协议，必须向甲方支付违约金，违约金计算方法，从乙方入职之日起到甲方发现乙方有违约行为之日止，公司为软件及网站开发业务投入的所有支出费用的3倍为违约金(寅公司团队所有员工工资、福利、奖金及软件及网站宣传费、销售经营费、办公场所租赁费等产生的费用之和)……；第七条双方确认在签署本协议前，双方已经详细审阅了协议内容，并完全了解协议各项条款的法律含义。本协议的任何条款如有与之前签订的协议中的任何条款有冲突的，以最有利甲方权益的条款为准。乙方如有违反本协议任何一条款，甲方均有权不经预告立即解除与乙方的聘用关系。合同签订后，周某自2卯公司担任程序员，在工作期间，
辰公司同意使用自备的笔记本电脑、硬盘和U盘，至同年9月9日，巳公司未按合同按时足额向周某支付工资，总共仅支付工资6900元，双方遂解除劳动关系，周某将自备的笔记本电脑、硬盘和U盘带走，将其开发午公司的法定代表人高某，但并未未公司开发的软件资料，该资料现已删除，而其邮箱至今仍保存相关的软件资料。申公司未按合同支付工资向麻城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，酉公司补齐拖欠周某工资13100元，此款现已执行到本院账户。
本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。本案中，乙公司与周某签订的软件及网站开发技术人员保密协议中约定“乙方认可，甲方在支付乙方工资报酬时已考虑乙方任职期间和离职后需要承担的保密义务和禁止竞业规定，故而无须在乙方离职时另外支付保密费及其他补偿费用”，而双方签订的劳动合同只约定支付周某的工资，并未约定该工资中含周某履行保密义务的经济补偿，故双方签订的软件及网站开发技术人员保密协议中只约
定周某的保密义务，而没有约定在解除劳动合同后周某应享有取得经济补偿的权利，纵观该保密协议约定全部是周某应尽义务，却无其应享有的权利，该保密协议显失公平，亦不符合法律规定，戌公司要求解除双方签订的保密协议依法应予准许。亥公司交付了其开发的软件资料，却未及时删除其电脑保存的软件资料，甲23公司未按合同按时足额支付工资，周某在未依法取得工资和经济补偿时未按保密协议约定删除其电脑保存的软件资料，根据权利义务相对应原则，周某保存其电脑中软件资料的行为不构成违约，乙24公司要求本诉被告支付违约金的诉请依法不予支持。尽管反诉原告现已删除其电脑中保存软件资料，但其邮箱仍保存相关的软件资料，故其认为已尽到保密义务而要求反诉被告支付经济补偿，明显与事实不符，该项诉讼请求依法亦不应支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第六条、第九条第一款之规定，判决如下：
一、丙25公司与本诉被告周某签订的软件及网站开发技术人员保密协议；
二、丁26公司其他诉讼请求；
三、驳回反诉原告周某的诉讼请求。
本诉案件受理费3160元减半收取1580元，保全费151戊27公司负担；反诉案件受理费250元减半收取125元由反诉原告周某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。
审 判 员 胡成姜
二〇二一年三月三十一日
法官助理 万春艳
书 记 员 戴 琨
附本案证据目录
一、本诉原告提交的证据及拟证目的如下：
证据一、营业执照、法人身份证复印件,拟证明原告身份；
证据二、周某身份证复印件,拟证明被告身份；
证据三、软件及网站开发技术人员保密协议,拟证明原、被告双方签订保密协议约定的具体事实内容，证明被告违约的事实和法律依据；
证据四、麻劳人裁字(2019)第127号裁定书、(2020)鄂1181执1895号执行通知书、转账记录，拟证明周某获得13100元工资款；拟证明周某离职时间为2019年9月10日；
证据五、2019年周某工资表6900元，拟证明周某2月－9月领取工资6900元；
证据六、熊成工资2019年2月—9月工资表及熊成账户查询记录，拟证明熊成2019年2月－9月领取工资及奖金21466元；
证据七、熊成二审判决书，拟证明法律确定的熊成2019
年2月－9月获取工资及奖金38867.9元；己28公司团队员工；
证据八、高某工资2019年2月—9月工资表，拟证明高某领取工资39000元；
证据九、租房合同及收据，拟证明办公场所租凭费20000元；
备注：证据四至证据九证明的总金额为计算周某违约金的基数，合计：139883.9元
证据十、缴纳诉讼费通知书、转账记录，拟证明诉讼费550元；
证据十一、软件演示视频光盘、U盘，拟证明局弘宗在庚29公司网站软件代码程序等信息，构成根本违约；拟证明周某未按约定交还记载有源代码的笔记本电脑，构成根本违约；
证据十二、劳动监察工作人员丁德2020年6月5出具的情况说明，拟证明周某在辛30公司网站软件代码程序等信息，构成根本违约；拟证明周某未按约定交还记载有源代码的笔记本电脑，构成根本违约；
证据十三、邮箱邮件演示说明及光盘，壬31公司癸32公司的源代码；
证据十四、律师委托书及律师费收款发票、转账记录、调查记录，拟证明因周某违约造成纠纷，我公司聘请律师调查取证及进行诉讼产生的费用计3000元，应由周某承担；
证据十五、诉讼费缴费通知书、诉前保全缴费记录、诉讼费缴费记录、保全保险费记录，拟证明诉前保全费151元、诉讼费97元、保全保险费100元合计348元应由周某承担。
二、本诉被告提交的证据及拟证目的如下：
证据一、笔记本电脑、U盘购买记录,拟证笔记本电脑、U盘均为个人购买，子33公司财产;
证据二、项目发送纪录(邮箱),拟证明离职前便已经交付劳动成果;
证据三、银行流水,拟证本人工作从2月20日起至9月10日，公司未支付完所有工资。
三、反诉被告提交的证据及拟证目的如下：
劳动合同一份，拟证明劳动合同中签订了保密协议和竞业限制的条款。
本案法律依据
最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四) 第6条
最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四) 第9条1款
中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第23条
中华人民共和国民事诉讼法(2017修正)
中华人民共和国劳动法(2018修正)