甲公司、乙公司著作权许可使用合同纠纷民事一审民事判决书

甲公司、乙公司著作权许可使用合同纠纷民事一审民事判决书 广州知识产权法院 民事判决书 (2020)粤73知民初2104号 原告：甲公司，住所地广东省广州市天河区某地601房自编F。 法定代表人：林某。 委托诉讼代理人：李某。 被告：乙公司，住所地上海市嘉定区某地2幢J2891室。 法定代表人：赵某。 委托诉讼代理人：李某2，某律师事务所律师。 丙公司丁公司计算机软件著作权许可使用合同纠纷一案，本院于2020年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李某，被告的委托诉讼代理人李某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告提出诉讼请求：1.判令原、被告签订的《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》及签订的《补充协议》于解除；2.判令被告向某支付拖欠的款项合计7494575.44元(违约金按万分之三/日，暂计至)；3.判令被告承担本案全部诉讼费用(包括诉讼费、保全费)。事实和理由：，原、被告就手机游戏《绝世武林》达成《联合运营合作框架协议》与《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》。联运协议签订后，原告如实履行了全部义务，但因被告长期拖欠原告分成款的严重违约行为，导致原告、被告的合作在终止，原告在将游戏的登录及充值系统切回。，原、被告达成了自恢复合作的《补充协议》，原告于某戏重新接入被告的登录及充值系统。根据《补充协议》，如被告逾期对账、付某违反《补充协议》其他任意一条约定的，原告有权直接将被告充值线路及用户转移至原告，并要求被告按应付款的万分之三/日向某支付违约金。被告逾期对账、付某违反《补充协议》其他任意一条约定超过30日的，原告有权单方解除《联运协议》及《补充协议》。一、根据《补充协议》第二条约定，针对2019年8月至2020年3月期间的全部分成款，被告应分五期向某结清。1、2020年8月10日前，被告应向某结清第四期分成款合计500万元，但被告仅向某支付了100万元，剩余400万元至今仍未支付。2、2020年9月10日前，被告应向某结清第五期即剩余分成款合计3406285.36元。经统计，登录及充值系统于重新接入被告前所产生的所属被告分成款为520516.18元。抵扣后，被告实际应付原告的第五期剩余分成款为2885769.18元，该笔分成款被告至今未向某支付。二、被告未能依照《补充协议》约定向某提供2020年4月(不含登录及充值系统重新接入被告前产生的运营收入)至2020年8月的《结算单》进行对账，并且在原告多次催促后仍不予理会。根据原告后台统计，2020年4月至2020年8月被告应向某支付的分成款为2508134.4元，被告至今未向某支付。三、因被告的违约行为，原告依照《补充协议》在将充值线路及用户转移至原告，转移后至期间，产生的所属被告分成款为2088199.22元。尽管原告积极履行了全部义务，但被告经原告多次催促后仍消极、拖延、不予履行对账及付款义务。，原告向某2送达《关于敦促尽快履行分成款支付义务的函》，但被告收到后仍未在合理期限内完成支付。原告愿意将充值线路转移至原告后至期间产生的所属被告分成款优先用于抵扣被告应向某支付的违约金，违约金抵扣完毕，所属被告剩余分成款再用于抵扣被告欠付原告的分成款。综上，被告长期拖延支付原告款项的严重违约行为，已给原告造成了重大经济损失并影响原告正常运行，请求法院判如所请。 被告辩称，我方自2018年5月运营《绝世武林》游戏。截至2021年3月，我方运营涉案游戏取得的充值金额高达2.8397亿元，我方已经支付给原告的结算分成款约5000万元。戊公司大股东借出巨额资金，导致支付分成款虽有延迟，但在原告于某2涉案游戏充值线路后(该行为不被框架协议允许)，我方仍然向某支付了2200万元分成款。我方认为：一、原告实施了转移充值线路和转移用户的行为。(一)原告承认转移了充值线路；(二)原告承认转移了用户；(三)原告转移充值线路的行为急剧减少了充值金额，严重降低了我方应得的分成款；(四)原告转移了大量用户，原告隐瞒了转移用户的数量及充值金额，未支付我方应得的80％的分成款；(五)原告就未转移走的用户也隐瞒了巨额充值金额；(六)原协议没有准许原告转移充值线路；(七)原告、11日、17日、25日转移充值线路的行为不符合2020年补充协议的约定。二、用户资源属于我方，掌握用户和用户充值资金属于我方运营权最重要的部分。(一)用户资源是我方的，我方理应分得用户对涉案游戏充值的绝大部分金额；(二)我方通过运营权保护自己的用户资源及充值金额，以收回巨额投入并取得合理收入。三、原告根据2020年补充协议转移充值线路、转移用户所取得的充值金额，应当按照框架协议向我方分成。四、我方申某法院责令原告提交自至今，尤其是自至今，原告将联合运营的涉案游戏的登录及充值系统切至原告并将我方的用户转移至原告期间的所有用户和任何充值的完整明细；以及在上述期间原告己公司之间经双方盖章的对账单和对应支付凭证；以及微信支付、支付宝、银行转账等商户结算记录。从而计算充值总金额，即分成款基数。五、原告转移充值线路的行为，以及在上架的游戏中包括转移充值线路代码的行为，导致我方支付违约金、应得分成款急剧减少和游戏被下架，原告应当赔偿我方相应损失。(一)因原告转移充值线路的行为，导致我方向华为应用市场和OPPO平台支付违约金并被下架一个月；(二)因原告交付给我方的游戏包括转移充值线路的代码，导致游戏被Appstore平台下架；(三)扣除1201710.975元违约金损失之外，我方还遭受了游戏被下架的损失；(四)原告转移充值线路的行为与我方支付违约金、应得分成款急剧减少和游戏被下架的损害结果之间具有因果关系；(五)原告主观上具有过错，原告擅自切换充值线路的行为非常恶劣，违背了游戏行业惯例；(六)因原告转移充值线路的行为而造成的我方支付违约金、应得分成款急剧减少和游戏被下架的损失，原告应当予以赔偿；(七)2020年补充协议未对转移充值线路的违约金作出约定；(八)原协议没有准许原告转移充值线路，原告转移充值线路的行为不符合2020年补充协议的约定；(九)转移充值线路的违约金不属于渠道成本。六、违约金约定过高，请求法院予以酌减。(一)逾期付款所造成的损害仅包括利息损失，司法解释明确规定其适当标准，2015至今该标准未超过6％；(二)本案不是借款合同，逾期付款违约金不应以民间借贷利率上限作为判断是否过高的标准。即便是借款合同，适当标准也仅为6％；(三)本案中约定的滞纳金高达10.8％，为公平合理的逾期付款违约金年利息标准(6％以内)的1.8倍；(四)违约金的性质系以补偿性为主，惩罚性为辅；(五)约定的违约金超过造成损失的30％的，法院可以予以减少；(六)本案违约金数额的确定应当综合考虑多种因素；(七)主张逾期付款损失大于逾期罚息利率(6％)的债权人应承担举证责任。七、按照约定应当先抵扣分成款而不是违约金。 本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： ，原告(甲方)与被告(乙方)在广州市天河区签订《联合运营合作框架协议》。协议主要内容如下：鉴于：甲方是网络游戏的研发方／独家代理方，拥有自主知识产权或独家代理的网络游戏、先进的互联网技术与应用服务技术。乙方是手机网络游戏的运营商，……将为此次合作提供相关的业务领域及用户资源，并负责拓展市场，搭建游戏平台并运营。第一条名词和定义1、授权游戏指甲方在协议区域内拥有自主知识产权或独家代理权利的手机网络版手机网络游戏简体中文版……具体游戏以《补充协议》的形式进行确认。2、联运平台指乙方拥有所有权和经营权的移动互联网平台，即【6873游戏】，该平台提供游戏的注册系统入口、充值系统入口、官网及论坛服务。4、用户指通过联运平台通过填写相关注册资料并获得乙方审核认证后成功拥有联运平台账号，并用该账号下载并激活游戏的用户。9、平台Ｓ某某乙方针对甲方的游戏研发并提供的手机端软件开发包，服务端开发包，同时包含相应示例源码，开发手册等用于创建移动应用的开发工具集合。第五条费用、结算及支付1、分成比例：自游戏正式在联运平台收费运营之日起，甲乙双方必须提供平台统计权限给对方同时监控，以便双方都可以实时监控后台数据。分成比例、渠道成本由甲乙双方根据合作的具体游戏另行签署补充协议确定。2、结算周期：按照自然月进行结算；双方约定按每月1日0时至本月的最后一天的24时作为甲乙双方结算的周期。3、结算：3.1除合同另有约定，由乙方提供的各类支付渠道，在收入发生后次月月初10个工作日内，乙方向甲方送达加盖财务专用章的《结算单》，核算上月该部分发生的业务收入。在甲方确认《结算单》后，甲方开具等额合法有效的增值税专用发票给乙方(发票内容：信息服务费)，乙方收到发票和盖有甲方财务专用章确认的《结算单》后7日内支付款项。6、若乙方无故迟延支付甲方应得分成，每逾期一日，应按应付数额的万分之五向甲方支付违约金，逾期超过30日，甲方可单方解除合同，并有权要求乙方支付逾期付款金额同等金额的违约金，本协议因任何原因终止或解除的，乙方均应自协议终止或解除之日10日内将未结算金额结算完毕。每逾期一日，应按应付数额的万分之五向甲方支付违约金，直至全部支付完毕。第八条协议有效期限本协议的有效期限为2年，自至。如协议期满，双方无异议的，协议自动续约一年，自动续约次数为一次。续约期满后，如双方有意继续合作，应提前30日向对方提出续签意向，双方协商重新签订书面协议；否则协议自动终止。第十一条协议的终止2、甲方的终止权：1)除本协议另有约定外，甲方有权在下述情况发生时向乙方发出立即终止协议的通知，通知自到达对方之日起立即生效：①乙方违反授权操作权限规定，擅自对游戏服务器进行未经授权的操作，或对游戏程序进行任何修改；②乙方在未得到甲方允许的情况下，擅自将游戏用于其他商业用途，或在游戏内进行其他商业操作；③乙方违反本协议第13条约定的陈述与保证义务的；④本合同签署后30天内，双方无法共同完成对目标游戏的接入合作并开始正式运营的。2)除上述情况外，发生任何乙方违反本协议约定的情况，甲方有权要求乙方在30日内改正，如果乙方在甲方要求的期限内仍然不予改正，则甲方有权向乙方发出终止协议的通知，通知自到达对方之日起生效。第十二条终止后事宜6、终止后特别约定：因任何原因导致本协议终止的，双方按照以下方式处理用户及相关游戏资料：(1)终止合作后，自乙方关闭充值之日起，用户不能再通过乙方的登录及充值渠道继续充值使用授权游戏，若自关闭充值系统之日起，如仍有运营收入的，按照本协议约定的分成比例进行分成。第十六条联系方式2、如发生本协议约定可提前终止本协议之情形的，终止方应以书面形式向另一方发送终止协议的通知，通知自到达对方之日起生效。3、双方收件地址为：甲方：甲公司，地址：广州市天河区××路××号××大厦××，收件人：黄丽清；乙方：乙公司，地址：广州市天河区××大厦××，收件人：魏巍。第十七条其他约定1、本协议未尽事宜由甲乙双方友好协商后，以书面形式加以补充，该补充协议与本协议具有同等法律效力。2、本协议由双方盖章后，自首页载明的签署日期开始生效。原、被告分别在协议加盖公章。 ，原告(甲方)与被告(乙方)签订《联合运营合作框架协议之补充协议—<绝世武林>》，载明：一、合作游戏信息：游戏名称：《绝世武林》，适用系统【安卓、ios】。二、双方应得分成收益：1、当月充值总金额小于300万，甲方获得充值总金额的22％，乙方获得充值总金额的78％。当月充值总金额大于等于300万，甲方获得充值总金额的20％，乙方获得充值总金额的80％。2、渠道成本：渠道费由乙方承担。三、游戏的联合运营事项按框架协议执行，运营收入分成按本补充协议的约定进行结算支付。四、游戏运营期限：自至。原、被告分别在该补充协议加盖公章。 ，原告向某2发函解除上述合同。《解除合同通知书》载明：“因贵司严重违反合同约定，延迟履行合同约定的对账及付款义务，且经我司多次催告后仍未在合理期限内履行……郑重通知如下：1、合同及其有关的全部附属协议于本通知书到达贵司之日起解除……4、贵司应在合同解除之日起10日内向我司结算完毕欠付的分成款……”。该通知书于送达被告。 ，原告(甲方)与被告(乙方)签订《补充协议》。主要条款如下：鉴于：1、甲乙双方于签署《联合运营合作框架协议》与《联合运营合作框架协议之补充协议—<绝世武林>》、于签署《联合运营合作框架协议之补充协议—<绝世武林>》等附属协议，以下合称“原协议”。后因乙方的原因导致甲方于解除原协议项下的合作。2、现乙方承诺按照本协议约定履行对账及付款义务，故双方经平等、自愿协商，一致同意签署本协议。第一条1、甲乙双方同意于起继续按照原协议的约定进行合作，甲方应于前协助乙方将原协议项下合作游戏重新接入乙方登录及充值系统。2、双方同意，将原协议有效期延长至。第二条甲乙双方确认，乙方尚未向甲方支付2019年8月至2020年3月的分成款合计29406285.36元。乙方承诺，按以下方式结清前述分成款：1、前，乙方向甲方结清分成款合计8000000元。2、前，乙方向甲方结清分成款合计8000000元。3、前，乙方向甲方结清分成款合计5000000元。4、前，乙方向甲方结清分成款合计5000000元。5、前，乙方向甲方结清剩余分成款合计3406285.36元。登录及充值系统重新接入乙方前产生的所属乙方分成款，经双方书面确认金额后可在乙方应支付的剩余分成款中进行抵扣。第三条自开始至原协议解除或终止，甲乙双方的分成结算方式为：1、分成比例：单月运营收入在一千万元及一千万元以下：甲方分成收入=运营收入【20％】乙方分成收入=运营收入【80％】…2、结算流程双方以自然月为结算统计周期，即每个月的1日0时至该月最后一天的24时。对账周期为“n+，结算周期为“n+。3、如乙方逾期向甲方提供《结算单》进行对账的，则乙方同意以甲方后台数据为准进行结算，并在甲方发出通知后10日内结清分成款。第四条1、如乙方逾期对账，付某违反本协议其他任意一条约定的，甲方有权立即关闭乙方注册、登录、充值通道，或直接将乙方充值线路及用户转移至甲方。同时，甲方有权要求乙方按应付款的万分之三/日向甲方支付违约金。乙方逾期对账、付某违反本协议其他任意一条约定超过30日的，甲方有权单方解除原协议及本协议。2、本协议或原协议因乙方原因终止或解除的，乙方应在终止或解除之日起10日内向甲方结清全部分成款。第五条2、除本协议明确约定的事项外，原协议中其他条款内容均不作变更。3、本协议作为原协议的补充协议，与原协议具有同等法律效力。原协议与本协议相冲突的，以本协议为准。本协议未涉及的，按照原协议执行。原、被告分别在该补充协议加盖公章。 ，原告向某2发函催款。《关于敦促尽快履行分成款支付义务的函》载明：“1、依据《补充协议》第二条，你方应在前，向我方结清第四笔分成款合计500万元。目前你方仅向我方支付100万元，剩余400万元经我方催促后仍未支付。2、依据《补充协议》第三条，……你方仍未向我方提供2020年4月至2020年7月的《结算单》。3、依据《补充协议》第三条，如你方逾期向我方提供《结算单》进行对账的，则你方同意以我方后台数据为准进行结算，……据我方后台统计，2020年4月至2020年7月，你方应向我方支付的分成款为2311415.2元。……要求你方积极履行如下要求：1、于前，向我方结清前应付的第四笔剩余分成款合计400万元；2、于前，向我方结清2020年4月至2020年7月的分成款合计2311415.2元；3、于前，向我方结清《补充协议》第二条约定的剩余分成款。如你方未能完全依照本函执行的，则我方将根据补充协议及其他相关协议之约定，行使解除权及追究你方的违约责任”。该函于送达被告。 “圣识-手趣【绝世武林】”微信群聊天记录显示，，原告向某2请求对涉案游戏2020年4月-9月的结算情况进行对账，但被告未予回复。结算确认函记载原告应得分成款如下：2020年4月为735950.8元；2020年5月为678522.8元；2020年6月为458520.8元；2020年7月为438420.8元，2020年8月为196719.2元。 “圣识-手趣分成核对”微信群聊天记录显示，，原告与被告核对2021年1-2月分成明细，原告称：“1月556404,2.1-2.24:。被告称：“能否去年8月切走后的咱们也核对一下2020年8-12月”，原告称：“2020年8月：1008462；2020年9月：1637780；2020年10月：1129237；2020年11月：996590；2020年12月：。，被告称：“三月切走的金额帮忙核对一下谢谢”，原告回复：“3月：490157.29元”，被告称：“ok2月呢？再对对，之前对到了2.24日”，原告称：“2月：464884.46元”，被告称：“ok”。，被告请求核对2021年4-5月的切支付金额，原告未予回复。 原告确认切支付的具体时间为至，至今。并表示因被告延迟付款构成违约，于2021年4月起不再与被告进行对账。原告提交的后台数据显示，切支付后涉案游戏充值金额如下：至为659570元；至为1008462元；2020年9月为1637780元；2020年10月为1129237元；2020年11月为996590元；2020年12月为823602元；2021年1月为556404元(至为482942元)；2021年2月为469882元；2021年3月为495406元。另外，原告提交的后台数据显示，2018年5月至2021年3月期间，涉案游戏《绝世武林》有多家运营商。在此期间，除《绝世武林》外，原告有多项游戏在运营。 原告称登录及充值渠道切换至原告期间产生渠道成本费用，并提交渠道成本明细表、微信支付商户结算记录佐证。 被告提交证据显示，被告运营的游戏“天神传”被华为应用市场下架处罚并罚款违约金为1001710.975元，违规日期为，违规内容为非官方支付渠道违规，“天神传”运行画面与涉案游戏“绝世武林”无明显差别，且“天神传”游戏支付跳转至链接“ｈｔｔｐｓ:／／ｐｕｂａｐｉ.ｉｔｏｇａｍｅ.ｃｏｍ／ｈ5…”，“ＩＣＰ／ＩＰ地址／域名信息备案关系系统”显示域名“ｉｔｏｇａｍｅ.ｃｏｍ”的主办单位为原告。，ＯＰＰＯ平台发函对被告进行处罚，称被告在ＯＰＰＯ平台上架推广的游戏“天神传”游戏内存在充值跳转到非ＯＰＰＯ官方支付通道的违规行为，对游戏下架一个月并罚款20万元违约金。该通知记载游戏充值收款方为“精品手游”，客服电话为“010-6500某某”。经查询，该电话为被告旗下游戏-6873游戏平台的联系电话。另外，被告提交2019年6月至2020年4月期间ＡｐｐＳｔｏｒｅ平台的邮件通知，称“绝世武林”系列游戏因包含混淆代码被ＡｐｐＳｔｏｒｅ平台下架。 另查明，庚公司，注册资本为100万元，经营范围为网络技术服务等；辛公司，注册资本为1000万元，经营范围为网络技术开发、服务等。 再查明，，原告提起本案诉讼。本案起诉状副本及证据材料等诉讼材料于送达被告。根据原告申某，本院于作出(2020)粤73知民初2104号民事裁定书，冻结被告银行存款7491575.44元。 本院认为，原告与被告签订的《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》《补充协议》均为双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应遵照履行，故被告依照合同约定应在双方对账确认后在结算周期内向某支付涉案游戏分成款。根据审理查明的事实以及双方的陈述意见，本案争议焦点为：1.被告是否构成违约；2.原被告签订的《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》《补充协议》是否应予解除；3.原告要求被告支付合同欠款的诉请应否支持；4.原告要求被告支付违约金的诉请应否支持。 一、关于被告是否构成违约的问题 《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案为计算机软件著作权许可使用合同纠纷，涉案合同的订立、履行等相关法律事实发生于民法典实施之前，故适用当时施行的《中华人民共和国合同法》。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。原被告均应当按照合同的约定全面履行自己的义务，否则应承担相应的法律责任。 首先，根据原告出具的《关于敦促尽快履行分成款支付义务的函》载明的内容可知，被告在履行《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》期间拖欠2019年8月至2020年3月的分成款合计29406285.36元。此后，双方签订《补充协议》，被告确认拖欠上述款项并承诺按以下方式结清：(1)，结清分成款合计8000000元；(2)，结清分成款合计8000000元；(3)，结清分成款合计5000000元；(4)，结清分成款合计5000000元；(5)，结清剩余分成款合计3406285.36元。截至本案起诉时，原告确认被告已支付完成第1、2、3期分成款及第4期分成款中的1000000元。目前被告仍拖欠第4期剩余的4000000元及第5期3406285.36元合计7406285.36元未付。根据《补充协议》约定，被告支付上述分成款给原告的条件均已成就，因此被告逾期未支付上述分成款的行为构成违约。 其次，至期间(即双方签订《补充协议》后登录及充值渠道重新切换回被告后至登录及充值渠道又切换至原告前的联合运营期间)产生的涉案游戏分成款情况。双方聊天记录显示，，原告向某2请求对涉案游戏2020年4月-8月的结算情况进行对账，但被告未予理会。原告以其后台数据计算上述期间其应得分成款为2508134.4元。根据《补充协议》第三条约定，若被告逾期对账，则以原告后台数据为准进行结算并在原告发出通知后10日内结清款项。因此被告经催告后既不履行对账义务也未在约定的周期内结清分成款的行为构成违约。 二、关于原被告签订的《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》《补充协议》是否应予解除的问题 首先，关于《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》。原告基于被告逾期未支付2019年8月至2020年3月的分成款于向某2发函解除上述合同之后双方在又签订《补充协议》，约定《补充协议》作为《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》的补充协议，除《补充协议》明确约定的事项外,《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》中其他条款内容不作变更，有相冲突的以《补充协议》为准。故《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》中与《补充协议》不相冲突的条款已被吸收作为《补充协议》的内容，因此原告在本案中主张解除《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》已无必要，本院不再予以支持。 其次，关于《补充协议》。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《补充协议》第四条第1项约定被告逾期不支付涉案合同分成款的，原告有单方解除合同的权利。因被告逾期未足额支付《补充协议》约定的第四期、第五期款项，以及2020年4月双方重新合作后不履行2020年4月至8月的对账及支付分成款义务，原告解除《补充协议》的条件已成就，故本院对原告主张解除《补充协议》的诉请予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。鉴于原告未向某2发出解除《补充协议》的通知，因此原告主张《补充协议》于解除缺乏依据。根据查明的事实，本案起诉状副本及应诉材料于送达被告，故本院认定《补充协议》于当日解除。 三、关于原告要求被告支付合同欠款的诉请应否支持的问题 (一)被告拖欠的款项。承前所述，被告逾期未支付的合同欠款有两部份：(1)2019年8月至2020年3月的分成款合计7406285.36元；(2)2020年4月至2020年8月登录及充值渠道切换回被告期间的分成款合计2508134.4元。对于第一部分欠款经双方签订的《补充协议》确认，且支���条件已经成就，故被告需支付该部分欠款7406285.36元。对于第二部分欠款，在双方履行合同过程中，原告曾某被告对该部分款项进行对账但被告未予理会亦未支付，根据合同约定，被告逾期对账则以原告后台数据为准进行结算，因此原告根据后台数据计算该期间其应得的分成款为2508134.4元符合约定。综上，被告拖欠原告分成款共计9914419.76元逾期未支付。 被告则抗辩称原告有切支付的行为，对于原告提交的后台数据有异议，称该数据不完整，要求向案外人调取涉案游戏运营期间特别是原告切支付期间的游戏充值记录。对此本院认为，第一，原告因被告长期拖欠分成款而于2020年4月15日向某2发函解除《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》，该通知于2020年4月16日送达被告。根据《联合运营合作框架协议》约定，若被告逾期付款超30天，原告享有单方解除权。鉴于被告确认拖欠2019年8月至2020年3月的分成款未足额付清，因此原告发函解除《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》符合合同约定的解除情形。此后双方于2020年4月22日签订《补充协议》进行合作，原告又将登录及充值渠道切换回被告。由于2020年4月17日起至4月21日期间《联合运营合作框架协议》《联合运营合作框架协议之补充协议-<绝世武林>》已解除，原告为减少损失在此期间将登录及充值渠道从被告处切换到自身所控制的行为并无不当；第二，由于双方签订的《补充协议》明确约定2020年8月10日前被告应向某结清拖欠的分成款5000000元，而被告未履行完毕，故原告有权根据《补充协议》第四条第1项的约定将被告登录及充值渠道及用户转移至原告，因此原告在2020年8月14日之后切支付的行为亦有合同依据；第三，《补充协议》第三条第3项约定，被告逾期和原告进行对账的，则以原告后台数据为准进行结算，由于被告对2020年4月22日至2020年8月13日登录及充值渠道切换回被告期间的运营存在逾期对账的情形，故原告以自身后台数据进行对账的行为符合约定；第四，合同约定涉案游戏运营期间双方可以互相监控后台数据，且被告本身亦掌握2020年4月22日至2020年8月13日登录及充值渠道切换回被告期间的后台数据。在原告已提交后台数据初步证明充值流水的情形下，被告对原告后台数据有异议，此时举证责任转移到被告，被告理应提交自己控制的后台数据与原告的后台数据进行对比，以此证实登录及充值渠道尚在被告控制的情况下双方后台数据便存在较大差异，进而更能说明登录及充值渠道切换至原告后，原告的后台数据不足采信。而被告掌握自身后台数据却未提交，对此应承担举证不能的不利后果；第五，聊天记录显示被告曾某2告就2020年8月后切支付的充值流水进行对账，原告当时发给被告的2020年8月-12月以及2021年1月的切支付充值记录与本案诉讼过程中原告提交的后台数据一致，而2021年2-3月的数据虽然与后台不同，但两者数额相差较小，在合理误差范围内。且没有证据显示被告经对账后在合理期限内对上述切支付期间的充值数据向某提出异议。综合考量上述情况，原告在2020年4月17日至4月21日期间以及2020年8月14日至今切支付的行为有合同依据并无不当。在没有相反证据的情况下，原告提交的后台数据足以采信，可以作为涉案游戏运营期间双方分成款的计算依据。本院对被告的抗辩意见不予采纳。 (二)被告欠款中需抵扣的因素。首先，《补充协议》第二条约定登录及充值系统重新接入被告前产生的属于被告的分成款可在欠款中抵扣，因此至期间登录及充值渠道切换回原告期间产生的属于被告的分成款应在被告的欠款中抵扣。 其次，《补充协议》于解除，虽然被告存在违约行为，导致原告即根据《补充协议》约定将登录及充值渠道切回原告自身所控制并无不当，但在《补充协议》未解除期间双方运营涉案游戏的收入应当向某2分成。因此在至期间所产生的属于被告的分成款也应在被告的欠款中抵扣。 另外，被告辩称根据合同终止后的特别约定，无论合同因何种原因解除，如还有运营收入的，仍需按约定进行分成，因此主张原告切支付所产生的所有运营收入均要向某2分成。根据查明的事实，《联合运营合作框架协议》第十二条第6项关于合同终止后的特别约定载明：“因任何原因导致本协议终止的，双方按照以下方式处理用户及相关游戏资料：(1)终止合作后，自乙方关闭充值之日起，用户不能再通过乙方的登录及充值渠道继续充值使用授权游戏，若自关闭充值系统之日起，如仍有运营收入的，按照本协议约定的分成比例进行分成”。该条款被吸收作为《补充协议》的内容，可以作为判断在合同终止是否需要进行分成的依据。本院认为，该条款虽然有“自关闭充值系统之日起，如仍有运营收入的，按照本协议约定的分成比例进行分成”的表述，但是该条款的前半部分也明确约定“终止合作后，自乙方关闭充值之日起，用户不能再通过乙方的登录及充值渠道继续充值使用授权游戏”，即表明合作终止后不得再通过被告的登录及充值渠道进行充值。因此该条款针对合同解除之后产生的运营收入仍需要进行分成的前提是登录及充值渠道仍在被告所控制的情况下。也就是说合同终止后，如果被告仍通过自己的控制的渠道取得运营收入的需要进行分成。而本案中，因被告的违约行为导致原告在将登录及充值渠道从被告处切走，此后就一直控制在原告处，即当天之后的游戏运营收入并非通过被告渠道进行充值，故在之后无论合同何时解除，解除之后所产生的运营收入不适用该条款，因此《补充协议》解除后的运营收入无需向某2分成。 综上，原告在至期间以及至期间将登录及充值渠道切回所产生的属于被告的分成款需在被告拖欠原告的款项中进行抵扣。而《补充协议》解除后登录及充值渠道在原告控制下的运营收入无需向某2分成，故之后的运营收入无需进行抵扣。 (三)关于抵扣的金额。承前所述，原告提交的后台充值数据可以作为计算分成款的依据，因此至以及至登录及充值渠道切回原告期间被告的分成款可以据此按合同约定比例计算。此外，合同还约定渠道费用由被告承担。虽然原告亦提交了微信支付商户结算记录，但是双方合作期间除了本案游戏之外，原告有多款游戏在运营；微信支付商户结算记录也未载明订单对应的具体游戏名称；除了微信商户结算记录，原告未提交其他渠道的结算记录。因此本院对原告提交的渠道成本费用不予采纳，原告对此需承担举证不能的不利后果。根据原告后台记录，至登录及充值渠道切回原告期间涉案游戏的充值金额为659570元，按合同约定单月运营收入不超过一千万元时，被告分成收入为“运营收入×80％”计算，被告该期间应得分成款为527656元；至登录及充值渠道切回原告期间涉案游戏的充值金额分别如下：至为1008462元；2020年9月为1637780元；2020年10月为1129237元；2020年11月为996590元；2020年12月为823602元；至为482942元。以上共计6078613元。按合同约定单月运营收入不超过一千万元时，被告分成收入为“运营收入×80％”计算，被告该期间应得分成款为4862890.4元。综上，至以及至登录及充值渠道切换至原告期间被告应得的分成款共计5390546.4元。 综上所述，被告应向某支付的欠款为逾期未支付的分成款9914419.76元抵扣合同解除前登录及充值渠道切换至原告期间被告应得的分成款5390546.4元，因此本院认定被告应向某支付欠款4523873.36元。 四、关于原告要求被告支付违约金的诉请应否支持的问题 承前所述，由于被告逾期付款构成违约，原告有权按照《补充协议》第四条第1项的约定要求被告按应付款的万分之三/日支付违约金。关于违约金计算标准，每天万分之三相当于年利率10.95％，并不明显过高，故本院对被告要求降低违约金标准不予支持。 关于违约金计算基数。(一)被告拖欠的至期间产生的涉案游戏分成款合计2508134.4元。承前认定，被告拖欠的分成款具体如下：2020年4月为735950.8元；2020年5月为678522.8元；2020年6月为458520.8元；2020年7月为438420.8元，2020年8月为196719.2元。结合《补充协议》第三条第2项关于结算周期为n+4，被告应在第n+4月月末前向某结清第n月的分成款的约定，被告应在2020年8月结清2020年4月的分成款735950.8元；2020年9月结清2020年5月的分成款678522.8元；2020年10月前结清2020年6月的分成款458520.8元；2020年11月结清2020年7月的分成款438420.8元；2020年12月结清2020年8月的分成款196719.2元。但需明确，在计算上述欠款违约金基数时，应将至《补充协议》解除前登录及充值渠道切回原告期间相对应月份所产生的属于被告的分成款在被告上述欠款中予以抵扣。承前所述，至登录及充值渠道切回原告期间，按合同约定单月运营收入不超过一千万元时，被告分成收入为“运营收入×80％”计算，被告每月应得分成款具体如下：至充值金额为1008462元，则被告当月应得分成款为806769.6元；2020年9月充值金额为1637780元，则被告当月应得分成款为1310224元；2020年10月充值金额为1129237元，则被告当月应得分成款为903389.6元；2020年11月充值金额为996590元，则被告当月应得分成款为797272元；2020年12月充值金额为823602元，则被告当月应得分成款为658881.6元；至充值金额为482942元，则被告当月应得分成款为386353.6元。综上，由于2020年8月至12月期间每月被告拖欠原告的分成款均小于当月被告应得的分成款，故双方在各月应得的分成款互相抵扣后，原告仍需向某2分成，具体金额如下：2020年8月为70818.8元；2020年9月为631701.2元；2020年10月为444868.8元；2020年11月为358851.2元；2020年12月为462162.4元。故2020年8-12月期间双方在各月应得的分成款互相抵扣后原告尚某被告合计1968402.4元。因此被告对于拖欠的至期间产生的涉案游戏分成款2508134.4元无需再支付违约金。 (二)被告拖欠的2019年8月至2020年3月的分成款合计7406285.36元(包括第4期剩余的4000000元及第5期3406285.36元)。承前所述，2020年8-12月期间双方债务相互抵销后，原告尚某被告分成款1968402.4元，再加上2021年1月被告应得分成款386353.6元，故原告在至《补充协议》解除前尚某被告分成款合计2354756元。根据《补充协议》第二条关于“，乙方向甲方结清剩余分成款合计3406285.36元。登录及充值系统重新接入乙方前产生的所属乙方分成款，经双方书面确认金额后可在乙方应支付的剩余分成款中进行抵扣”的约定可知，登录及充值渠道切换至原告所产生的属于被告的分成款可以在被告拖欠的上述第5期分成款3406285.36元中进行抵扣。而此部分欠款是在登录及充值渠道切换至原告处至《补充协议》解除前所产生，虽金额未经书面确认，但结合被告逾期拒不对账行为及合同约定，该部分根据原告后台数据计算得到的金额可以采纳，故该部分属于被告的分成款2354756元可在被告拖欠原告的第5期分成款中予以抵扣。除此之外，至登录及充值渠道切回原告期间产生的收入有部分亦属于被告。承前认定，该期间属于被告的分成款为527656元，也需要在被告拖欠原告的第5期分成款中抵扣。故在登录及充值渠道切换至原告期间属于被告的分成款共计2882412元需在上述第5期分成款3406285.36元中进行抵扣。因此，抵扣后被告拖欠第5期分成款实际为523873.36元。 综上所述，在双方互负债务相互抵销后，被告实际拖欠的分成款为2019年8月至2020年3月的分成款中第4期剩余的4000000元及第5期经抵扣后剩余的523873.36元。结合《补充协议》第二条约定的付款周期，具体为第4期款项于结清，第5期款项于结清，本院确认被告上述欠款的违约金计算方式如下：以4000000元为基数，从按每日万分之三计算至款项支付完毕之日止；以523873.36元为基数，从按每日万分之三计算至款项支付完毕之日止。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款的规定，判决如下： 一、丙公司丁公司签订的《补充协议》于解除； 二、丁公司自本判决生效之壬公司支付分成款4523873.36元及违约金(从，以4000000元为基数按每日万分之三计算至款项支付完毕之日止；从，以523873.36元为基数按每日万分之三计算至款项支付完毕之日止); 三、癸公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费64241.03元，丙公司负担25448.03元，丁公司负担38793元。财产保全费5000元，丙公司负担1982元，丁公司负担3018元。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十一条和《最高人民法院关于知识产权法院案件管辖等有关问题的通知》第六条的规定，本案需要强制执行的，由广东省广州市中级人民法院或者被执行的财产所在地中级人民法院执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。 审 判 长 江闽松 审 判 员 彭 盎 审 判 员 张 姝 二〇二二年九月三十日 法官助理 游 彦 书 记 员 刘秋香 本案法律依据 中华人民共和国合同法 第60条 中华人民共和国合同法 第93条2款 中华人民共和国合同法 第96条1款 最高人民法院关于知识产权法院案件管辖等有关问题的通知 第6条 中华人民共和国民法典 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定 第1条2款 中华人民共和国民事诉讼法(2021修正) 第231条 中华人民共和国民事诉讼法(2021修正) 第260条 更多