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甲公司、乙公司著作权许可使用合同纠纷民事二审民事判决书
福建省高级人民法院
民事判决书
(2021)闽民终863号
上诉人(原审被告)：乙公司。住所地：福建省福州市马尾区某地5-2K楼房(自贸试验区内)。
法定代表人：李某，该公司执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：陈某，某律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：甲公司。住所地：北京市朝阳区某地B区3层301。
法定代表人：霍某，该公司董事长。
委托诉讼代理人：吴某，某律师事务所律师。
丙公司(以下简称丙公司)丁公司(以下简称丁公司)著作权许可使用合同纠纷一案，不服福建省福州市中级人民法院(2020)闽01民初2136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
丙公司上诉请求：撤销原审判决第四项或裁定发回重审，判令由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：在案涉合同没有明确约定律师费应由违约方承担的情况下，原审法院判决上诉人承担律师费系事实认定和适用法律错误。
丁公司答辩称：根据合同法的规定，律师费属于违约方给守约方造成的损失，最高人民法院(2018)最高法民终1214号民事判决支持此观点，原审判决有法律依据。本案属于知识产权案件，专业性强，由律师代理更合适。被上诉人在北京，到福州进行诉讼，维权成本较高，上诉人违约产生的律师费损失远超原审法院支持的金额。请求二审维持原判。
丁公司向原审法院提出诉讼请求：1.戊公司丁公司支付2018年1月至2019年5月的游戏分成收益2,373,241.59元；2.戊公司丁公司支付游戏分成收益的逾期付款违约金共计360,031元，并以2,373,241.59元为基数，按照同期银行贷款利率1.5倍计算，自2020年5月19日至付清日的逾期付款违约金；3.戊公司己公司第一次起诉的诉讼费用17,292.50元；4.戊公司支付律师费损失130,000元；5.戊公司支付财产保全担保费用3,700元；6.戊公司承担本案的诉讼费用和财产保全申某费。以上已确定金额合计2,884,265.09元。审理过程中，丁公司变更上述第1项诉讼请求为：戊公司丁公司支付2018年1月至2019年5月的游戏分成收益2,323,241.59元。
原审法院认定事实如下：
2016年10月1日，丁公司丙公司就手机游戏联合运营签订了《手机游戏联合运营框架协议》，丁公司作为甲方、丙公司作为乙方分别在上述协议的落款处盖章确认。该协议约定了以下与本案有关的事项：
第3条合作运营条款：3.3.2甲乙双方应在每月初第10个工作日前，核对上月授权游戏运营相关的游戏服务器在线和收入数据。
第5条费用、结算及支付条款：5.2支付方式：自协议签署日起，甲乙双方应于每月初的10个工作日内，确认上一结算月的充值收入。双方确认后，甲方应当在5个工作日内将发票寄给乙方，乙方应当在收到发票后5个工作日内将上一结算月甲方应得分成收益支付给甲方。
第7条协议有效期限条款：7.1本协议的有效期限自2016年10月1日起至2017年9月30日止，为期1年。本合同期满后，双方经协商同意，可另行签订协议。如单个游戏的运营期限超过合同期限，合同期限自动顺延至最后一个游戏运营期限届满为止。
第9条违约责任条款：9.1如果一方(非违约方)声明另一方(违约方)有违约行为并提供违约事实的证明，证明该违约行为导致本协议不能履行、不能完全履行或迟延履行，则非违约方有权要求违约方承担违约责任，并且有权在不终止本协议的前提下，中止履行其在本协议项下的义务。9.2违约方应当在非违约方以书面形式告知违约事实15日内采取补救措施，逾期不作补救的，非违约方有权终止本协议并要求违约方赔偿直接经济损失。在本协议无论以何种原因终止后，本协议仍将继续有效。
上述协议附有附件1，丁公司庚公司在其平台上运营《卧虎藏龙》(新出审字[2014]970号)、《忘仙》(新出审字[2012]788号)游戏，结算比例分别为甲方50%：乙方50%，以及甲方45%：乙方55%。该附件对协议确认的计算周期、支付方式、结算依据与误差处理、结算支付的流程以及账户信息等再次予以明确。丁公司作为甲方、丙公司作为乙方分别该附件的落款处盖章确认。
2017年，丁公司作为甲方、辛公司作为乙方签订《续签协议》，载明鉴于甲、乙双方于2016年10月1日签订了编号为KP-SW-2016325《手机游戏联合运营框架协议》的有效期已经届满，双方协商一致同意延长原协议期限，就续签事宜达成以下约定：甲乙双方同意续签原协议，原协议有效期延长至2018年9月30日，即原协议的有效期为2016年10月1日至2018年9月30日。在协议有效期内，甲乙双方之间的权利义务以原协议约定为准。
2018年10月1日，丁公司作为甲方、辛公司作为乙方签订《续签协议二》，载明鉴于甲、乙双方于2016年10月1日签订了编号为KP-SW-2016325《手机游戏联合运营框架协议》，又于2017年10月1日签订了《续签协议》。甲乙双方约定的原协议的有效期为2016年10月1日至2018年9月30日，该协议已经届满，甲乙双方协商一致同意延长原协议期限，就续签事宜达成以下约定：甲乙双方同意续签原协议，原协议有效期延长至2019年9月30日，即原协议的有效期为2016年10月1日至2019年9月30日。在协议有效期内，甲乙双方之间的权利义务以原协议约定为准。
上述协议履行期间，丙公司壬公司发送《结算确认函》对游戏收入及分成进行结算，丁公司丙公司出具发票。丁公司提供了2018年1月至2019年5月期间的《结算确认函》及往来邮件截图、发票及签收情况。具体情况如下：
2018年2月11日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201801结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2018年1月，结算金额共计107,659.23元。2月11日，丁公司癸公司开具了发票，子公司寄送了发票，丙公司于2月27日签收。
2018年3月13日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201802结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2018年2月，结算金额共计110,231.83元。3月15日，丁公司癸公司开具了发票，丑公司寄送了发票，丙公司于3月21日签收。
2018年4月13日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201803结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2018年3月，结算金额共计89,008.35元。4月16日，丁公司癸公司开具了发票，寅公司寄送了发票，丙公司于4月19日签收。
2018年5月14日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201804结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2018年4月，结算金额共计73,669.41元。5月15日，丁公司癸公司开具了发票，卯公司寄送了发票，丙公司于5月18日签收。
2018年6月14日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201805结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2018年5月，结算金额共计72,908.23元。6月15日，丁公司癸公司开具了发票，辰公司寄送了发票，丙公司于6月21日签收。
2018年7月16日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201806结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2018年6月，结算金额共计100,422.36元。7月23日，丁公司癸公司开具了发票，巳公司寄送了发票，丙公司于7月26日签收。
2018年8月14日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201807结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2018年7月，结算金额共计68,157.99元。8月16日，丁公司癸公司开具了发票，午公司寄送了发票，丙公司于8月17日签收。
2018年9月14日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201808结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2018年8月，结算金额共计105,284.46元。9月17日，丁公司癸公司开具了发票，未公司寄送了发票，丙公司于9月25日签收。
2018年10月15日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201809结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2018年9月，结算金额共计524,206.44元。10月16日，丁公司癸公司开具了发票，申公司寄送了发票，丙公司于10月18日签收。
2018年12月17日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201810-11结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2018年10月、2018年11月，结算金额共计1,317,766.38元。2019年1月7日，丁公司酉公司开具了2018年10月、2018年11月的发票，戌公司寄送了发票，丙公司于2019年1月10日签收。
2019年1月15日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201812结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2018年12月，结算金额共计477,955.93元。1月15日，丁公司癸公司开具了发票，亥公司寄送了发票，丙公司于1月18日签收。
2019年2月15日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201901结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2019年1月，结算金额共计342,609.19元。2月15日，丁公司癸公司开具了发票，甲23公司寄送了发票，丙公司于2月21日签收。
2019年3月14日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201902结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2019年2月，结算金额共计82,497.29元。3月19日，丁公司癸公司开具了发票，乙24公司寄送了发票，丙公司于3月25日签收。
2019年4月16日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201903结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目忘仙、卧虎藏龙，结算时间2019年3月，结算金额共计123.50元。4月18日，丁公司癸公司开具了发票，丙25公司寄送了发票，丙公司于4月26日签收。
2019年5月14日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201904结算函》，其中《结算确认函》显示：游戏项目卧虎藏龙，结算时间2019年4月，结算金额共计161.50元。6月13日，丙公司丁公司发送邮件《神奇时代201905结算函》，其中结算确认函显示：游戏项目卧虎藏龙，结算时间2019年5月，结算金额共计579.50元。6月20日，丁公司丁26公司开具了2019年4月至5月的发票，戊27公司寄送了发票，丙公司于6月24日签收。
己28公司未能按照《手机游戏联合运营框架协议》庚29公司支付2018年1月至2019年5月期间的分成收益，丁公司向福建省鼓楼区人民法院提起诉讼，案号(2020)闽0102民初1800号。该案审理过程中，丁公司作为甲方、辛公司作为乙方于2020年3月5日签订《付款协议》，载明鉴于甲方与乙方之间的联营合同纠纷，甲乙双方协商一致，达成如下和解协议：双方确认，双方于2016年10月1日针对手机游戏【卧虎藏龙、忘仙】签订了《手机游戏联合运营框架协议》，并于2017年和2018年进行两次续签(以下简称“原协议”)。截止2019年5月，乙方应付给甲方分成收益人民币3,473,241.59元(大写：叁佰肆拾柒万叁仟贰佰肆拾壹元伍角玖分，以下简称“未支付分成款”)。乙方同意按照以下约定分期向甲方付清未支付分成款。该协议约定了以下与本案有关的事项：
第一条支付方式条款：1.自2020年3月5日起，乙方于每周五向甲方支付100,000元(大写：壹拾万元整)，甲方2020年3月28日前收到40万元款项的，应在收到乙方支付400,000元(大写：肆拾万元整)之日起3个工作日内向人民法院提交关于本案纠纷的撤诉申某，并将撤诉申某书及邮寄的快递单、快递已经在途的信息扫描发给乙方邮箱。乙方收到撤诉申某书及邮寄的快递单、快递已经在途的信息扫描件之当周起，每周五向甲方支付150,000元(大写：拾伍万元整)，直至付清未支付分成款及诉讼费为止，如遇法定节假日的，乙方可往后推延支付一周。
第二条甲方同意只向乙方主张本协议确认的未支付分成款，放弃在本案中向乙方主张逾期付款违约金、律师代理费、保险费、财产保全费用等费用，但诉讼费由乙方承担。
第三条乙方未按照本协议约定按时、足额支付任何一笔款项的，甲方有权收回已经放弃的权利，有权立即主张乙方未支付的分成收益(扣除已支付部分)，有权按照《手机游戏联合运营框架协议》的约定追究乙方全部违约责任。
上述付款协议签订后，丙公司分别于2020年3月6日、3月13日、3月20日、辛30公司支付100,000元，上述金额共计400,000元。
2020年4月2日，福建省鼓楼区人民法院作出(2020)闽0102民初1800号《民事裁定书》，壬31公司撤诉，案件受理费减半收取计17292.50元，丁公司负担。
之后，丙公司于癸32公司支付款项，具体情况如下：4月3日支付150,000元，4月10日支付150,000元，4月17日支付150,000元，4月27日支付150,000元，上述金额共计600,000元。
子33公司未能按照《付款协议》支付2020年5月8日应付款150,000元，丁公司丑34公司发送《催告函》，寅35公司于5月14日17点前支付应付款项；卯36公司会开始诉讼行为，辰37公司之后支付款项也不会停止，巳38公司承担。
2020年5月18日，丙公司丁公司支付分成款100,000元。2020年7月27日，丙公司丁公司支付分成款50,000元。
丁公司午39公司未支付的分成款，聘请律师进行诉讼产生律师费130,000元，并提供了《委托代理合同》、转账凭证及发票；为进行本案财产保全，未40公司申41公司办理诉讼财产保全责任险，支付保险费3,700元。
另查明，本案在福建省鼓楼区人民法院审理期间，酉42公司申某进行财产保全。福建省鼓楼区人民法院于2020年5月26日作出(2020)闽0102民初5034号民事裁定，戌43公司银行存款300万元或查封扣押其他等值财产，亥44公司的相关银行账户进行了冻结。丁公司已向福建省鼓楼区人民法院缴纳财产保全申某费5,000元。
原审法院认为，丁公司丙公司签订《手机游戏联合运营框架协议》《续签协议》《续签协议二》《付款协议》均系双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，内容合法有效，原审法院予以确认。《付款协议》丁公司、丙公司对2018年1月至2019年期间履行《手机游戏联合运营框架协议》的分成收益进行的结算确认，甲45公司乙46公司分成收益3,473,241.59元，并重新确定了该款项的付款时间和方式，双方均应据此履行。丙公司在该协议签订后，丙47公司支付了1,000,000元分成收益，至2020年5月8日未能依约支付当期款项。《中华人民共和国民法典》第五百七十七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据《付款协议》约定，丁48公司未按协议约定按时、足额支付任何一笔款项的，丁公司有权收回已经放弃的权利，戊49公司未支付的分成收益(扣除已支付的部分)，有权按照《手机游戏联合运营框架协议》的约定追究违约责任。至此，丁公司己50公司支付尚未支付的分成收益。双方庭审确认，丙公司尚欠游戏分成收益为2,323,241.59元，庚51公司寅35公司支付尚未支付的分成收益2,323,241.59元的诉讼请求，原审法院予以支持。
辛52公司壬53公司的违约行为提出了其他诉讼请求，结合双方诉辩主张，争议焦点为：1.丙公司尚未支付的分成收益应如何计算逾期付款违约金；2.丁公司癸54公司追讨未支付的分成收益所花费的诉讼费、财产保全费、子55公司负担。
关于争议焦点一，本案逾期付款违约金应如何计算的问题，丁公司提出以《手机游戏联合运营框架协议》确定的付款时间、按照同期银行贷款利率的1.5倍计算逾期付款违约金。原审法院认为，《付款协议》并未对逾期付款违约金进行约定，丑56公司未能按时足额支付款项时，丁公司有权按照《手机游戏联合运营框架协议》的约定追究违约责任，而《手机游戏联合运营框架协议》亦未对逾期付款违约金及计算标准进行约定。在双方当事人未对逾期付款违约金进行约定的情况下，可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金，本案按照中国人民银行授权全国银行同业拆借中心公布的同期一年期贷款市场报价利率的1.3倍计算逾期付款违约金。关于起算时间和基数，由于《付款协议》针对《手机游戏联合运营框架协议》的履行情况进行了结算，并重新确定了付款时间及方式，已经改变了《手机游戏联合运营框架协议》关于付款时间的约定。在此情况下，丁公司主张以《手机游戏联合运营框架协议》确定的应付款时间计算逾期付款违约金，缺乏事实依据，原审法院不予支持，寅57公司实际未付款时间计算逾期付款违约金。子33公司未能支付2020年5月8日应付款项，卯58公司有权立即向其主张尚未支付的分成收益，辰59公司尚欠游戏分成收益2,473,241.59元，巳60公司丁公司支付了分成款100,000元，7月27日又支付了分成款50,000元。因此，逾期付款违约金分段计算：以2,473,241.59元为基数，从2020年5月9日计算至5月17日；以2,373,241.59元为基数，从2020年5月18日计算至7月26日；以2,323,241.59元为基数，从2020年7月27日起计算至实际付清之日。
关于争议焦点二，辛52公司丙公司系在(2020)闽0102民初1800号案件审理过程中达成了《付款协议》，午61公司承担，庚51公司寅35公司支付(2020)闽0102民初1800号案件受理费17,292.50元的诉讼请求，原审法院予以支持。丁公司还提出因进行本案财产保全花费的财产保全保险费3,700元以及律师费130,未62公司负担，原审法院认为，根据《付款协议》约定，丁48公司未按照协议约定足额支付款项，丁公司有权按照《手机游戏联合运营框架协议》的约定追究违约责任；根据《手机游戏联合运营框架协议》约定，由违约方赔偿直接经济损失。子33公司未能依约履行合同义务构成违约，卯58公司通过诉讼方式实现债权，因此产生的律师代理费、财产保全保险费均属于违约损失,申63公司负担。酉64公司要求的律师代理费过高，综合考虑本案案件类型、标的额、案件复杂程度以及律师收费标准等，原审法院酌情认定由丙公司支付律师代理费50,000元。此外，丁公司在本案诉讼中已经支出的财产保全申某费5,000元，申63公司负担。
依据《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款、第五百七十七条规定，原审法院判决：一、乙公司应于判决生戌65公司支付尚欠的游戏分成收益2,323,241.59元；二、乙公司应于判决生戌65公司支付逾期付款违约金，按照全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率的1.3倍，以2,473,241.59元为基数，从2020年5月9日计算至5月17日；以2,373,241.59元为基数，从2020年5月18日计算至7月26日；以2,323,241.59元为基数，从2020年7月27日起计算至实际付清之日；三、乙公司应于判决生戌65公司支付因(2020)闽0102民初1800号案件产生的诉讼费17,292.50元；四、乙公司应于判决生戌65公司支付财产保全保险费3,700元、律师费50,000元；五、甲公司已缴纳的财产保全申某费5,000元，乙公司承担；六、亥66公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费29,474元，甲公司负担4524元，乙公司负担24,950元。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
二审审理查明，原审认定的本案事实属实。
本院认为，甲67公司的违约行为而产生的诉讼。此前，在福建省福州市某地区人民法院(2020)闽0102民初1800号案件审理过程中，丁公司丙公司达成了《付款协议》，午61公司承担，乙68公司对于违约所导致后果是明知的。根据《付款协议》约定，丁48公司未按照协议约定足额支付款项，丁公司有权按照《手机游戏联合运营框架协议》的约定追究违约责任，并由违约方赔偿直接经济损失。丙69公司又未依约履行合同义务，丁70公司只能通过本案诉讼实现债权，戊71公司故意违约引起的直接经济损失,申63公司负担。原审法院综合考虑本案案件类型、诉讼标的额、案件复杂程度以及律师收费标准等，己72公司己公司律师代理费50,000元，并无不当。
综上，丙公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1050元，乙公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 林 泽 新
审判员 马 玉 荣
审判员 曹某二〇二一年五月六日
书记员 江 菲
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
本案法律依据
中华人民共和国合同法
中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第170条1款1项
中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第253条
中华人民共和国民法典 第509条1款
中华人民共和国民法典 第577条