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网易（杭州）甲公司乙公司等不正当竞争纠纷案
广州互联网法院
民事判决书
(2021)粤0192民初15315号
原告：网易(杭州)甲公司，住所地浙江省杭州市滨江区某地4幢7层。
法定代表人：丁某，执行董事。
委托诉讼代理人：王某。
原告：杭州网易雷火科技丁公司，住所地浙江省杭州市滨江区某地4幢702室。
法定代表人：胡某，执行董事。
委托诉讼代理人：徐某。
被告：丙公司，住所地湖南省长沙市开福区浏阳河大桥东金鹰影视文化城金鹰大厦主楼1903房省广播电视中心内。
法定代表人：周某。
委托诉讼代理人：肖某。
被告：珏珏影视文化(上海)丁公司，住所地上海市青浦区某地8幢一层C区116室。
法定代表人：李某。
被告：爵爵科技(上海)丁公司，住所地上海市普陀区某地879弄3号楼3095室。
法定代表人：李某。
珏珏影视文化(上海)丁公司、爵爵科技(上海)丁公司两被告共同委托诉讼代理人：张某，某律师事务所律师。
被告：戊公司，住所地台湾省臺北市某地3段100號6樓。
法定代表人：刘某2。
被告：己公司，住所地广东省广州市天河区某地214房B56。
法定代表人：施某。
被告：庚公司，住所地上海市宝山区某地8幢1909室。
法定代表人：宋某。
被告：辛某，住所地四川省成都市中国(四川)自由贸易试验区成都高新区益州大道北段777号3栋8楼816号。
法定代表人：卢某。
被告：壬公司，住所地上海市浦东新区某地83弄1-42号15幢A区A476室。
法定代表人：汪某。
被告：癸公司，住所地浙江省宁波市象山县某地。
法定代表人：许某。
子公司、己公司、庚公司、丑公司、壬公司、癸公司六被告共同委托诉讼代理人：刘某，某律师事务所律师。
子公司、己公司、庚公司、丑公司、壬公司、癸公司六被告共同委托诉讼代理人：钱某，某律师事务所律师。
被告：寅公司，住所地浙江省嘉兴市嘉善县某地、855号101室、888号101室、888号106室。
法定代表人：张某2。
委托诉讼代理人：阮某，某律师事务所律师。
被告：卯公司，住所地上海市普陀区某地12层1208室。
法定代表人：陈某。
委托诉讼代理人：冯某。
被告：辰公司，住所地上海市奉贤区某地255弄10号1层。
法定代表人：张某3。
原告网易(杭州)甲公司(以下简称网易杭州公司)、杭州网易雷火科技丁公司(以下简称网易雷火公司)巳公司(以下简称乙公司)、珏珏影视文化(上海)丁公司(以下简称申某)、爵爵科技(上海)丁公司(以下简称酉公司)、戊公司(以下简称子公司)、己公司(以下简称己公司)、庚公司(以下简称庚公司)、辛某(以下简称丑公司)、壬公司(以下简称壬公司)、癸公司(以下简称癸公司)、寅公司(以下简称寅公司)、卯公司(以下简称卯公司)、辰公司(以下简称辰公司)一案，于2021年6月5日立案后，依法适用普通程序，由审判员田某、邓某、周某2成合议庭进行审理，于2022年4月26日组织庭前会议，午公司作为被告，并于2022年10月18日公开开庭进行了审理。原告网易杭州公司委托诉讼代理人王某，原告网易雷火公司委托诉讼代理人徐某，未公司委托诉讼代理人肖某，申某酉公司共同委托诉讼代理人张某，子公司、己公司、庚公司、丑公司、壬公司、癸公司的共同委托诉讼代理人刘某、钱某，寅公司委托诉讼代理人阮某，卯公司委托诉讼代理人冯某在线参加诉讼，戌公司经本院合法送达拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。
原告网易杭州公司、网易雷火公司向本院提出诉讼请求：1.判令众被告立即停止《御魂师之封神令》完整电影、预告片、电影片段及相关花絮的复制、发行、宣传及传播行为，删除《御魂师之封神令》电影中所有侵犯《阴阳师》著作权及不正当竞争内容；2.亥公司酉公司立即停止在宣传中使用《阴阳师》美术作品行为；3.亥公司酉公司立即停止虚假宣传及混淆行为，包括但不限于删除微博、公众号中虚假宣传及混淆文章、停止使用《阴阳师》中游某3形象作为宣传内容；4.众被告连带赔偿两原告经济损失共计500万元；5.众被告共同在《御魂师》官方微博(https://weibo.com/u/7135927877)及腾讯视频账号“御魂师之封神令”(https://v.qq.com/s/videoplus/457119829)主页、芒果TV(https://www.mgtv.com/)及微博(https://weibo.com/hunantv)、0PE原创作品茗英荟微博(https://weibo.com/u/7036374739)刊登澄清公告，确认《御魂师》与《阴阳师》之间不存在授权改编关系，以消除影响。
庭审中，两原告当庭撤回第二、三项诉讼请求。
事实与理由：一、《阴阳师》游某3美术风格鲜明，游某2各角色及相关道具知名度极高
《阴阳师》系由原告网易杭州公司研发，原告网易雷火公司运营的一款和风角色扮演手游，至今已成功运营5年，是国内外最具知名度的手游之一，经多家咨询机构评估，该游某3IP价值超过百亿，位居国内原创游某3首列。游某2包括“安倍晴明”“神乐”“八百比丘尼”“源博雅”“烬天玉藻前”“妖狐”等在内的多个角色形象广为人知，而游某3的名称《阴阳师》、标志性道具“御魂”及“六芒星召唤阵”也具有极高的辨识度。
(2)《御魂师之封神令》(以下简称《御魂师》)甲23公司、申某等联合出品
《御魂师》甲23公司、申某、子公司、己公司、寅公司、庚公司、丑公司、卯公司、壬公司乙24公司联合出品、辰公司制作的一部网络电影，该电影发布会宣传、演员招募、拍摄地丙25公司在其运营的微博账号“0PE原创作品茗英荟”中发布。2020年11月13日,《御魂师》发布预告片，宣布将于腾讯视频平台上映。2020年11月24日，《御魂师》电影于腾讯视频正式上线。
三、《御魂师》电影及宣传过程中未经许可，多处使用《阴阳师》游某3内容，已构成著作权侵权
《阴阳师》手游中的角色“安倍晴明”“妖狐”“神乐"“狸猫”“八岐大蛇”5个游某3角色形象具有极高的独创性及辨识度，为广大玩家所熟知，属于著作权法所保护的美术作品。电影《御魂师》中主要角色包括安倍晴明、雅合、梨猫、八岐大蛇4个角色均与游某2角色标志性服饰、人物外形形象近似，名字完全相同或相似。未公司、申某等电影权利人未经两原告授权，将《阴阳师》中的上述美术作品以摄制电影的方法固定在了相应载体上，后又通过“御魂师之封神令”微博账号、腾讯视频网站进行传播，侵害了两原告美术作品的摄制权、改编权及信息网络传播权。
亥公司酉公司未经许可，在其运营的微博账号“OPE原创作品茗英荟”中宣传《御魂师》电影时，直接使用了《阴阳师》中“安倍晴明”“神乐”“源博雅”“八百比丘尼”4个角色的美术作品作为其宣传素材，侵犯了相应4个美术作品的复制权、改编权及信息网络传播权。
四、众被告在《御魂师》电影及相关宣传中存在大量混淆及虚假宣传行为，以误导观众，使其认为该电影改编自《阴阳师》，该行为已违反《反不正当竞争法》第六条、第八条及第二条，已构成不正当竞争。
1.《御魂师》电影名称使用了《阴阳师》游某2特有物品名称，9个主要角色在外形、名称或经历、技能等特征均能与《阴阳师》中经典角色一一对应，足以误导观众认为该电影改编自《阴阳师》手游，构成反不正当竞争法第六条规定的混淆行为。
御魂为《阴阳师》游某2特有的物品，意指为阴阳师式神所佩戴的装备，知名度极高。由于“御魂”这一物品在《阴阳师》手游中的重要地位，玩家在游某2需要花费大量的时间获取这一物品，因此在玩家中又将《阴阳师》称为“御魂师”。电影《御魂师》使用这一电影标题，极大地误导了玩家，实际已经使玩家误以为该电影系由《阴阳师》游某3改编作品。
电影《御魂师》中主要角色包括安倍晴明、雅合、太后、坂部藻、源瀨君、八岐大蛇、狸猫、长发怪9个角色均在名称、外形、人物经历、法术招式等方面能与《阴阳师》中相应角色一一对应，并用于电影的预告片、宣传片及宣传海报中，足以使观众认为该电影与《阴阳师》手游存在特定联系，已造成混淆，违反《反不正当竞争法》第六条。
2.亥公司、酉公司在新闻发布会中宣称《御魂师》改编自火爆手游，属于虚假宣传行为。
亥公司酉公司在2019年5月《御魂师》启动仪式新闻发布会时宣称，《御魂师》是根据“经典火爆手游，各大应用平台综合下载破亿的手游IP进行的真人新编网络大电影”。但《御魂师》电影实际并未获得任何手游授权，这一描述明显属于虚假宣传，目的为误导观众认为其为《阴阳师》授权改编作品。
3.亥公司、酉公司在微博联合发布《御魂师》剧组信息存在虚假宣传、混淆行为。
丁26公司在微博发布署名为亥公司的演员招募信息中直接使用《阴阳师》安倍晴明、源博雅、神乐、八百比仲尼4个角色形象作为其宣传图，并在招募信息中罗列了《阴阳师》及相关衍生游某3《决战平安京》、相关动画《阴阳师平安物语》名称作为其宣传语。同时，丁26公司在其微博发布多张片场图片并@阴阳师游某3官方微博，称“看下是否符合你们网易阴阳师手游御魂世界里的期待”“(《御魂师》)如网易阴阳师手游一样如梦如幻的场景及服装，年底上线”，以试图让用户误认为《御魂师》系《阴阳师》授权改编作品，属于虚假宣传及混淆行为。
4.《御魂师》电影在微博、视频网站宣传中多次使用“阴阳师”“平安京”作为其文案内容，属于虚假宣传及混淆行为，违反《反不正当竞争法》第六条及第八条。
众被告在微博及腾讯视频网站的宣传文案中，多次使用了包括“阴阳师集结”“守卫平安京”“狸猫”等宣传内容，但实际《御魂师》电影中各角色身份均为“御魂师”而非“阴阳师”，角色名称为“梨猫”而非“狸猫”，且故事发生地点为“扶桑”而非“平安京”，因此其在宣传中使用《阴阳师》中的角色身份“阴阳师”、故事地点“平安京”属于虚假宣传及混淆行为。
5.被告摄制、宣传的《御魂师》电影实际属于典型的“蹭IP”作品，违反公认行业道德和诚实信用原则，违反《反不正当竞争法》第二条。
被告未经授权使用知名作品人物形象、名称作为其电影名称及主角，贴靠《阴阳师》手游的行为，实际上是业内集体抵制的“蹭IP”行为，严重违反行业内公认商业道德。由于蹭IP作品拥有制作周期短、易于盈利等优势，因此涌现了大量的未经授权使用知名IP的网络电影，这一行为无疑会阻碍网络大电影行业的健康发展，遭到了观众和业内人士的集体抵制。众被告在其电影中大量使用《阴阳师》中独有的角色形象，物品名称的行为，属于典型的蹭IP行为，严重违反网络电影行业公认的行业规范和商业道德，应为反不正当竞争法所禁止。
五、《御魂师》电影制作质量低劣，点击量巨大，已对《阴阳师》IP品牌造成重大损失，众被告应当向两原告赔偿相应损失，并公开澄清以消除影响
由于众被告实施的著作权侵权及不正当竞争行为，造成了大量玩家误认为《御魂师》电影为《阴阳师》改编作品，从而不正当地获得了大量市场关注。截至开庭前，其在腾讯视频播放量已超过939.8万次，且观看模式为仅供VIP用户观看。在两原告要求其下线后，众被告又对该电影进行改名并重新上架，播放量已达6751次，其侵权恶意显著。
同时，因其电影预告制作过于粗制滥造，引发玩家强烈愤慨，严重损害了《阴阳师》的IP价值。鉴于上述侵权行为对两原告造成的损失及维权合理支出，众被告应承担惩罚性赔偿连带向两原告赔偿经济损失人民币500万元，并在官方网站刊登公告，澄清《御魂师》并非《阴阳师》改编作品，以消除不良影响，故请求法院判如所请。
未公司辩称：一、涉案电影《御魂师》辰公司制作，戊27公司承担相关法律责任
未公司己28公司签署《网络电影<御魂师>联合投资暨制作合同》及补充协议，协议约定就涉案电影《御魂师》未公司占总投资额的40%，并依合同约定支付相应投资费用，戌公司负责涉案电影的拍摄、制作、报批等，并保证该剧的拍摄、宣传、发行等任一阶段不侵犯第三方知识产权。
二、未公司并不存在不当宣传的行为
1、庚29公司以微博账号“OPE原创作品茗英荟”发布的相关信息、演员招募信息，或其他新闻发布会、腾讯视频宣传文案等各类信息，辛30公司发布或委托发布的信息，未公司并不存在不当宣传行为，不应当承担相应连带责任。
2、壬31公司提供的宣传相关证据显示，未公司曾与案外人御今文化发展(上海)丁公司、癸32公司、子33公司分别签署《<御魂师之封神令>视频委托制作服务协议》，丑34公司在指定的抖音账号发布宣传视频，视频内容均为涉案电影剪辑的宣传片，发布时间为2020年11月20日至2020年12月20日，具体发布信息如下：
受托方
发布平台
账号名称
御今文化发展
(上海)有限
公司
抖音视频
凯勒影视(kaii9527)、女神混剪(np11111)、
张大仙剪辑(zrfv197)、燃剪Kevin(w75888)
阜阳市喜之乐
文化传媒
丁公司
抖音视频
疯狂的蒙太奇(Y7374819669)、
泡沫影视(QZL666777)、
大魔王影视剪辑(damowang678)
四川枫宁
文化传媒
丁公司
抖音视频
Alwayssmile剪辑(49074498)、
影视混剪王(ysl17588)、
林九影视(Lin15738731)、
游鱼YOUYU(123660220)
3、除上述抖音视频宣传外，未公司另委托案外人易腾世纪文化传媒(海南)丁公司提供宣传推广服务，寅35公司审核后发布，现两原告所主张的宣传文案、账号、宣传行为，卯36公司无关，辰37公司巳38公司委托，午39公司审核，未40公司承担不正当竞争的连带责任，没有任何法律及事实依据。
亥公司、酉公司辩称：一、两原告主张的侵权种类错误。首先，从内容上看，两原告诉请的内容包含了三个法律关系:第一个行为是基于《御魂师》电影的复制、发行行为而侵犯两原告《阴阳师》游某3作品的信息网络传播权的行为；第二个申41公司、酉公司等在内的各被告造成相关公众混淆《御魂师》与《阴阳师》的不正当竞争行为；酉42公司、酉公司在对外宣传的微博中未经许可使用4个角色的美术作品的侵犯著作权的行为。关于第一个行为，亥公司酉公司并未参与，亥公司酉公司的宣传行为都集中在2019年4-6月，而《御魂师》电影是2020年11月份才上线的，戌43公司酉公司客观上不是该行为的共同侵权人，因此，不应就该行为造成的损失承担连带责任。关于第二个行为，亥公司酉公司存在对电影《御魂师》与《阴阳师》游某3的关联进行不当宣传的客观行为。丁26公司的确是在自己的官方微博上发布过宣传，但这也不构成反不正当竞争法的虚假宣传和混淆行为：(1)反不正当竞争法调整的主体应该是互相之间是竞争关系的市场经营者，亥公司酉公司与两原告之间并不属于同一行业的竞争者，不存在竞争关系。(2)两原告主张各被告存在违反反不正当竞争法第六条第四项行为，这一条要证明存在足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定关系的混淆行为，其核心是要导致相关公众误认，而根据本案两原告提交的相关证据，比如NGA论坛网址及公证视频，这个网站本来就是两原告自行运营的论坛网站，对于论坛中发言人员的身份以及发言，这些发言到底针对的是《御魂师》电影还是之后的《封神令》电影也是无法确认的。同时，根据反不正当竞争法司法解释第14条，“经营者销售带有违反反不正当竞争法第六条规定的标识的商品，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系，但销售不知道是前款规定的侵权商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者，经营者主张不承担赔偿责任的，人民法院应予支持。”就本案来说，事实上，亥公司酉公司并不负责电影的宣传，亥44公司甲45公司制作，亥公司酉公司误以为案涉电影已经取得了正版的授权，乙46公司的误导，同时也在本案中详细说明了电影实际制作者和宣发人员，戌43公司甲45公司不应当就宣传行为承担侵权责任。同时，丙47公司、己公司、庚公司、丑公司、壬公司提交的证据：亥公司酉公司“并未参与出品和制作《御魂师》”“丁48公司的错误理解，将该片同经典手游阴阳师做错误关联，给游某3制作方及我方均造成了极大的困扰”。戊49公司、酉公司并无侵权之主观恶意，而是由于误以为《御魂师》电影已经取得了两原告的授权，己50公司、酉公司在微博中主动@庚51公司的阴阳师游某3官方微博的行为也可印证。关于第三个行为，亥公司酉公司在对《御魂师》的宣传海报中错误地使用了两原告享有著作权的美术作品，侵犯了网易杭州公司对该美术作品的著作权，辛52公司丁26公司在接到通知后就第一时间删除了相关微博，且客观上侵权行为影响较小，根据两原告提交的证据，两原告于2020年11月13日进行的证据保全公证书，其第7-60页显示：2019年4月1日的宣传《御魂师》电影微博，只有1转发1评论；2019年4月16日的宣传《御魂师》电影微博，只有4转发61评论；2019年5月17日的宣传《御魂师》电影微博，只有0转发2评论；2019年5月30日的宣传《御魂师》电影微博，只有0转发0评论；2019年6月25日的宣传《御魂师》电影微博，只有0转发4评论。以上全部微博互动数据合计尚不足100条，亥公司酉公司已于2020年11月份就删除了与《御魂师》电影相关的全部微博。因此，亥公司酉公司的著作权侵权行为至多仅限于《阴阳师》中的美术作品的复制、发行权，而对于《阴阳师》游某3及《御魂师》电影则至多仅构成不正当竞争法项下的混淆行为。亥公司酉公司并不构成针对《阴阳师》游某3软件著作权的复制、改编、发行、传播等侵权行为的共同侵权人。因此对于两原告所主张的各被告给两原告造成的经济损失中，亥公司酉公司由于并非对应侵权行为的共同侵权人，因此对于《御魂师》电影的复制、发行、传播等行为给两原告造成的损失不应承担连带责任，而仅应对于其在宣传中使用《阴阳师》中的美术作品的行为给两原告造成的经济损失承担赔偿责任。
二、两原告主张的停止侵权没有事实和法律依据，且请求赔偿的数额过高。根据法律相关规定，两原告对于其所主张的各被告侵权行为对其造成的经济损失，应当承担举证义务，但从两原告诉讼请求来看，一方面两原告将若干个性质不同的法律行为，不加区分地混为一谈进行评价；另一方面两原告并无证据证明各被告的各个侵权行为分别给两原告造成了何种损失，以及相关损失的构成和计算方式。
壬53公司辩称：两原告主张的侵权种类错误，壬53公司无需承担对两原告的侵权责任。2癸54公司亥公司签订《影片<御魂师>投资协议》(下称“投资协议”)，子55公司投资影片《御魂师》；开机时间2019年5月10日前，最迟不晚于2019年5月31日；上线时间2019年12月30日前。投资协议签订后，壬53公司丑56公司支付投资款60万元。此后，亥公司未就影片拍摄、寅57公司进行过任何沟通，壬53公司并未参与影片的制作，对影片内容也毫不知情。2020年1月21日，经查询，影片《御魂师》并未上线。2020年1月22日，壬53公司工作人员许嘉豪通过微信向亥公司员工(卯58公司法定代表人李某的丈夫)吴正云发送《法务函》，其中载明因影片未按投资协议约定时间上线，辰59公司根据合同约定返还投资款，并支付违约金。亥公司收到上述函件后始终未予理睬，巳60公司于2021年5月18日向上海市青浦区人民法院起诉，在立案审查期间，壬53公司亥公司达成和解，亥公司认可合同已经午61公司投资款本金，未62公司撤回起诉。因此，壬53公司与案涉影片的投资关系已于2020年1月22日解除，申63公司列为案酉64公司的单方行为，壬53公司对此不知情。壬53公司自始至终未参与案涉影片的制作、出品、宣传等活动，也未从该影片中获得过任何收益，壬53公司在本案中不应承担责任。对于两原告提出的500万元经济损失，因影片仅上线数日便被腾讯视频下线，即便对两原告产生影响，也极其有限。
戌65公司辩称：亥66公司员工出演《御魂师》的某个角色，由于相关方未能支付酬金，因此该员工擅自做主，甲67公司名称作为投资人。戌65公司乙68公司列为出品方，该行为系员工个人行为，丙69公司无需承担对两原告的侵权责任。
丁70公司、己公司、庚公司、丑公司、壬公司、癸公司辩称：
(2)关于六被告与《御魂师》电影之间的情况
《御魂师》电影中，戊71公司为出品人，己72公司、庚公司、丑公司、壬公司、癸公司为联合出品人，两原告自述这是其起诉六被告的缘由，但事实上：壬公司癸公司从未参与《御魂师》电影的投资、制作，更勿论享有收益，在本次诉讼发生之前，庚73公司、癸公司根本不知道自己被列为电影出品方。《御魂师》辛74公司制作完成，其负责对内容把关，丁70公司、己公司、庚公司、丑公司从未参与，如该电影存在侵权，壬75公司承担，且更重要的是，丁70公司、己公司、庚公司、丑公司庚73公司、癸公司未因该电影获得任何收益。深圳市腾讯计算机系统丁公司(以下简称腾讯公司)提交的证据充分显示，癸76公司对接，腾讯视频平台上，《御魂师》子77公司，该电影的上传、丑78公司，且该电影上线一天即下架，如果确实产生少量收益，显然与其他被告无涉。
二、关于《封神令》电影的情况说明
《封神令》电影与《御魂师》电影是两部不同的作品。存在如下修改之处：将故事发生的地点更改为乌斯国、乌斯皇宫，并去除全部日语配音，直接改变了故事时代背景；将大御魂师更改为大奇术师；更改争议角色姓名，将安倍晴明改名尉迟龙尧，将梨猫改名为浣鼬，九尾狐改名班抚瑶(尾巴改为六条)，将军改名为杜原，八岐大蛇改为赤练大蛇(蛇头数改为三头)；更改咒符特效；将言灵星改为斩空波术；新电影片头着重强调“本片纯属虚构，与任何现存作品及人物无关，如有雷同纯属巧合”，进一步区分该电影与现存作品。
在《封神令》电影中，寅79公司、己公司、庚公司、丑公司、壬公司、癸公司。因此，如两原告认为该电影存在侵犯其权利的可能，该电影显然也与六被告无关。
三、《御魂师》电影无任何侵犯《阴阳师》游某3权利的情形
(一)以阴阳师为题材创作作品，不等同于侵犯阴阳师游某3的著作权，两原告在混淆概念，更在试图制造文化垄断
1.阴阳师题材非网易杭州公司游某3原创。
阴阳师起源于中国，由战国末期齐国人邹衍创始，杂糅了阴阳家思想、五行学说等，唐朝时传入日本，后续在日本发展，到明治维新前，阴阳师都是日本社会中的重要职业，很多文献都有相关记述，这跟太极八卦，跟各种神话传说比如封神演义、西游记一样，都是宝贵的文化财富。
阴阳师题材也一直是影视、动漫、小说、游某3界的热门题材，创作发表于两原告游某前的、这类题材的知名作品数不胜数，两原告的游某3仅仅是这个热门题材作品中的一例。甚至于，将两原告的游某3和在先作品、2001年拍摄的《阴阳师》电影对比，可以发现两原告的“阴阳师”标题与2001年《阴阳师》电影的标题，从字体、字形、文字排布等各方面都是一模一样的，两原告游某2的阴阳师、晴明、蓝某衣、高某、各种妖怪、各种法术、纸人、符某、京都、平安京等元素，该在先作品中均有体现。
显然，阴阳师和阴阳师相关的元素，包括御魂、相关人物角色、各种妖怪、各种法术等，两原告本身就是从公有领域资源引用或改编而来，不是独创。
2.两原告正在试图垄断阴阳师文化，其本身才是最大的不正当竞争者。
两原告将阴阳师的中文、日文罗马音注册成商标，试图利用商标规则阻止他人正常使用。《阴阳师》游某3本身世界观非常宏大，内容还在不断更新不断增加，光是收录的妖怪数量就达数百名，阴阳师文化和神怪传说的全部元素几乎都被涵盖其中。甚至两原告还称游某3内“六芒星召唤阵也具有极高的辨识度”，试图将六芒星(以色列国旗上图案、诸多神魔作品中常见)元素定性为其独创。两原告的做法直接导致此后涉及这类题材的作品，都不可避免与游某中的元素有或多或少的重叠，比如御魂师电影，该电影使用了我国封神榜传说、阴阳师传说、中日神怪传说作为大背景，二者确实有元素重叠，但这些重叠元素只是两原告收录的，不是独创，两原告却直接把这些元素重叠定性成了著作权侵权，试图把“作品含阴阳师题材”与“侵犯网易杭州公司游某3著作权”划等号，这是严重的文化垄断行为，与国家促进文化创作市场百花齐放的初衷相违背。
(二)关于“御魂”一词的说明
御魂这一概念早在日本神道教中已经存在，1996年刊载的漫画《犬夜叉》中“四魂之玉”其实也是指“御魂”(注：早期翻译导致的偏差)，2004年我国出版的、夏夜创作的作品也名《御魂》。而且，正是处于回避争议的考虑，为示区别，电影角色特意被定位成“大御魂师”而非“阴阳师”。断然没有两原告制作了阴阳师题材游某3、使用御魂做游某3内装备的名称，御魂师电影就不能再包涵阴阳师文化、不能再使用“御魂”一词的道理。
(三)关于人物安倍晴明的说明
安倍晴明(公元921年2月21日——1005年9月26日)不是阴阳师游某3或是其他任何作品的原创人物，而是历史上真实存在的、活跃于平安时代中期的阴阳师，也是土御门家(镰仓至明治初期，日本官方重要的国家政府机构“阴阳寮”由土御门家统辖)的始祖，极负盛名，可以说代表了日本阴阳师的历史。安倍晴明的生平事迹被染上神话色彩，也成为各类阴阳师题材作品都偏爱刻画的人物。
《御魂师》电影中有“安倍晴明”一角，并非所谓“抄袭模仿”阴阳师游某3，仅仅是因为该电影中涉及了阴阳师文化和中日神怪传说，而安倍晴明是阴阳师中的杰出代表，涉及这类题材就绕不过安倍晴明，正如提到武当就必讲张三丰，写唐僧取经就无法忽略孙悟空一样。且在《御魂师》电影中，安倍晴明是主角白夏偶遇的人物，辅助白夏冒险，并不是电影核心人物。至于阴阳师游某3，其主角也不是安倍晴明，而是“晴明”，需要较长时间投入游某3，看到很后期的剧情发展后才会知晓，此“晴明”是与安倍晴明有关联的。显然，两角色本身的经历、背景、人物关系等也不相同。其他两原告所提到的角色也都类似，电影角色跟阴阳师游某3是无关联的。
(四)《御魂师》电影中不存在角色美术形象侵权
1.就争议角色美术形象，现有证据不足以证明是两原告独创。
两原告提交的作品登记证书本身，仅能够体现这些美术图片已进行登记，但是无法证明实际创作者系两原告。包括所谓创造底稿来源不明，且只是单纯的图片，无法体现创作者。两原告提交的游某3软件本身的著作权权属证明仅指是软件自身，不包括软件里的视频文字影像作品。登记的这些形象与两原告自己提交的比对表中形象、创作底稿中形象非完全一致。举例如八岐大蛇、神乐等。两原告主张的这些作品存在多处借鉴，非独创作品。争议人物或者妖怪均存在原型，有的是文献记载，有的是自古流传的趣闻传说。游某3和电影都一定程度上还原了这些角色的“原型”，因此难免存在相似的造型元素，但如前所述，比如晴明的乌帽子、狩衣、蝙蝠扇、小纸人法术，梨猫来源于动物和神怪八百八理等形象，九尾狐的九尾尾巴，八岐大蛇的巨大蛇形、八头八尾，长发妖怪的长头发等都是公用资源，不是游某3独创的，人人都可用。同时，两原告提交的所谓底稿证据中存在多处备注，备注均能体现该等美术形象源自多方借鉴，包括借鉴了日本传统服饰和搭配，且与2001年《阴阳师》电影对比，两原告主张的这些作品中很多元素，在该电影中都有体现。
2.《御魂师》电影中的作品形象与两原告主张的美术作品区别明显，不会导致误认。
除还原角色原型的部分外，电影和游某2所涉争议作品形象整体外观存在很大差异，细节处也区别明显，饰演角色的真人与两原告主张的角色外观也根本不同，不会造成公众的混淆。此外，所有争议角色、争议元素本身在御魂师电影中所占戏份、时长均不多，两原告提到的妖狐本案中更是从未出现。两原告刻意模糊处理、淡化了电影的主要角色白夏，完全无视电影主要情节和画面，提高了争议元素对御魂师电影的重要程度，这是不当的。
(五)《御魂师》电影和《阴阳师》游某3的情节、人物设置、人物关系都不同，是两部完全不同的作品
《御魂师》电影是一部神怪题材的电影，其故事主线及内容同阴阳师游某3完全不同。电影创作过程中，创作者使用了我国封神榜传说、阴阳师传说、中日神怪传说作为大背景，并基于“御魂”这一神怪作品中常见元素，以及该元素与“阴阳道”、“阴阳师”的文化关联，虚构“大御魂师”这一职业和相关情节，但如前所说，这类题材及相关元素本就是两原告引用或改编的，并非其独创。至于两原告声称的御魂师电影中“安倍晴明、雅合、太后、坂部藻、源赖君、八岐大蛇、狸猫、长发怪9个角色均在名称、外形、人物经历、法术招式等方面与阴阳师游某2相应角色一一对应”等情节亦非实情。御魂师电影的灵魂角色是白夏，整部电影是白夏的成长史，讲述其历经险阻，完成转变的全过程。但两原告在表述中直接抹除这一主要人物，包括电影中的另一重要人物藤原将军(太后希望夺取封神令的主因)，也被两原告省略未提，不利于对案涉作品的完整判断。可见，二作品情节、人物设置和人物关系都不相同，御魂师电影无侵权或是所谓造成观众混淆的情形。
四、六被告不存在不当宣传情形。
《御魂师》卯80公司负责，除它之外的任何人都无权宣传该电影。收到两原告认为《御魂师》电影宣传行为侵权的主张后，我方及电影制片方紧急核实情况，辰81公司自作主张的行为，其余被告此前对此毫不知情，巳82公司任何授权，酉公司单方行为与其他被告无关，如果因宣传存在不当而产生责任，午83公司自行承担。两原告还基于多份所谓“宣传资料”主张权利，但这些“宣传资料”均来源不明、上传者不明，均不应当作为本案认定事实的依据。
五、如果存在侵权，两原告主张的500万人民币之赔偿也明显过高。
两原告刻意加重了争议元素在自己游某3作品中的重要程度，计算赔偿责任的时候应当仅仅考虑美术作品本身，而非考虑整体游某3的影响。如果法院认为《御魂师》电影内容存在侵权情形，相应赔偿金额过高，恳请予以调低。且两原告主张的侵权行为不仅仅针对御魂师电影本身，还包括宣传、包括封神令电影，但各被告情况均不相同，其要求各被告共同承担全部赔偿责任，无任何依据。
戌公司未应诉答辩。
各方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法进行了证据交换和质证。本院依法查明事实如下：
(2)涉案游某3、美术作品、电影权属情况
(一)涉案游某3权属情况
证书号为软著登字第1110683号计算机软件著作权登记证书显示原告网易杭州公司系网易《阴阳师》游某3软件(简称阴阳师)V1.0.0的著作权人；著作权登记号：2015SR223597；软件开发完成时间：2015年10月27日，登记时间：2015年11月16日。
中国文化市场网国产游某3产品公开信息显示，原告网易杭州公司授权许可原告网易雷火公司运营《阴阳师》手机游某3，许可证号：浙网文【xxx】xxx号，授权期限2016年6月20日至2036年6月19日。
(2)涉案美术作品权属情况
两原告为了证明其享有涉案权利作品的著作权，提交了以下证据予以证实：
1.涉案7个美术作品的作品登记证书；分别是阴阳师-晴明，首次发表时间2015年4月28日；阴阳师-妖狐，首次发表时间2016年5月31日；阴阳师-神乐，首次发表时间2015年3月13日；阴阳师-狸猫，首次发表时间2014年11月14日；阴阳师-八岐大蛇，首次发表时间2015年8月19日；阴阳师-八百比丘尼，首次发表时间2015年11月27日；阴阳师-源博雅，首次发表时间2015年8月14日。以上七件美术作品著作权人均是原告网易杭州公司。具体作品图详见下表：
名称
美术作品图
登记时间
首次发表时间
阴阳师-晴明
⺀
二〇一六年十二月二十二日
二〇一五年四月二十八日
阴阳师-妖狐
⺁
2016年12月20日
2016年5月31日
阴阳师-神乐
⺂
2016年12月22日
2015年3月13日
阴阳师-狸猫
⺃
2016年12月22日
2014年11月14日
阴阳师-八岐大蛇
⺄
2016年12月22日
2015年8月19日
阴阳师-八百比丘尼
⺅
2016年12月22日
2015年11月27日
阴阳师-源博雅
⺆
2016年12月22日
2016年7月7日
2.涉案美术作品“安倍晴明”“妖狐”“神乐”“幼女神乐”“狸猫”“八岐大蛇”“源博雅”的设计底稿。
3、《阴阳师》手游游某3内容演示稿。该演示稿展现了上述美术作品连续动态画面。
4.作品公开在先发表网页截图。两原告提交了IP360取证数据保全证书：
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:f999378f84f8763a9c45ec81169419fcdfed03c521dfbd76d61f45df879d11ff;749fc1a4显示在官方网页https://yys.163.com/news/official/2016/09/06/22592_640492.html上发布了“晴明”形象，发表时间2016年8月11日。
证书编号ZX-8WX-【账号已隐去】，保全ID:a84a595545f8f20d4d614ee8e349e4709362556610a57a6af0f68cbc8af7f70b;749fc1a4，显示在第三方网页https://www.9game.cn/yys/871703.html上发布了“神乐”形象，发表时间2016年5月23日。
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】,保全ID:c2eea1a69cd1ec524b0d9828b3e59bdf9cd8fb48ba66f8f7ec379c239580c2fd;749fc1a4显示在第三方网页https://shouji.newyx.net/tujian/2291.html上发布了“狸猫”形象，发表时间2016年9月21日。
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:6ca66992b23bb7268370d81fb40624dff2490cedfddb57f4172c3947cebddb4a;749fc1a4显示在官方网页https://yys.163.com/skill/fuben/2016/10/24/23026_649036.html上发布了“八岐大蛇”形象图，发表时间2016年10月20日。
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:d43c776b83e0369db772430af03c【账号已隐去】f8a078085dd5fd103868;749fc1a4显示在第三方网页http://news.17173.com/z/yys/content/10282016/150801549.shtmlfrom=right上发布了“八岐大蛇”高清形象图，发表时间2016年10月28日。
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:f07315161b73996a79113b8d958ad079b4969e9debbc8ed46d7ba9127af44d8a;749fc1a4,显示在官方网页https://yys.163.com/m/shishen/20161021/24621_649279.html上发布了“妖狐”形象图，发表时间2016年10月20日。
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:56d8fb3a00b48f38a5bf57b81ba7e82df6e04f318f9b6071e8ca10d28fe8bc31;749fc1a4，显示在第三方网页http://www.paopaoche.net/sj/121712.html上发布了“妖狐”高清形象图，发表时间2017年6月2日。
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，显示在官方网页https://yys.163.com/news/official/2016/07/11/22592_628638.html上发布《阴阳师》游某3“安倍晴明”“神乐”“八百里丘尼”“源博雅”四人宣传图，发表时间2016年7月7日。
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，显示文章《“妖”约盛夏，网易自研精品<阴阳师>》于2016年6月1日发布，文章说明2016年网易自研精品大作《阴阳师》在众多玩家的期待中开启首次测试。
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，显示文章《超高人气引爆预约，<阴阳师>公测时间首次曝光》于2016年6月1日发布，文章宣布阴阳师手游于9月2日登陆国内AppStore，9月9日开启全平台公测。
根据IP360取证数据保全证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID：f12f8de1dd991ccf553279d66b6c9419b9c4cb6481571841434fe28214b87402;749fc1a4，证明在网页http://www.18183.com/yys/201709/935040.htmlsoucre=bdald上发布阴阳师玉藻前技能图鉴及御魂阵容全攻略，发表时间2017年9月13日。
根据IP360取证数据保全证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID：a673cb75b07e5cd59eb0c1d4317decc314ae8b2670bd35d0a1a67d48cf161749;749fc1a4，证明在网页http://news.4399.com/yyssy/shishenlu/r/m/673009.html上发布阴阳师食发鬼，发表时间2017年5月。
根据IP360取证数据保全证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID：242aa47ad4ef88874efa188c6bf1ef1c3b07c889983ebfccc00e39acd256965c;749fc1a4，证明在网页https://www.bilibili.com/video/av38930873/上发布阴阳师八岐大蛇CG,发表时间2018年12月24日。
(三)涉案电影《御魂师》权属情况
涉案电影《御魂师》未84公司、申某、子公司，己公司、寅公司、庚公司、丑公司、卯公司、壬公司、癸公司，辰公司制作。
未公司辰公司签订《网络电影<御魂师>联合投资暨制作合同》及补充协议，合同约定涉案影片总投资额420万元，未公司投资30%，戌公司投资70%，影片的投资收益按该比例分配。戌公司负责涉案影片的制作，并保证影片的剧本、拍摄制作、宣传、发行等任一阶段不侵犯第三方知识产权和其他合法权益，若出现任何争议或纠纷，戌公司应当承担由此产生的全部成本或赔偿责任；另外按协议约定，未公司主要负责涉案影片的宣传活动，并收取26.5万元作为宣发代理费。
另，亥公司子公司均曾向腾讯公司发出《著作权声明/授权书》，申85公司子公司对涉案影视作品《御魂师》享有著作权，同时将发行权(包括不限于信息网络传播权、广播权、前述权利的维权权利及其转授权)酉86公司行使。之后，未公司与腾讯公司签订《视听节目授权合同书》，未公司授予腾讯公司《御魂师》的信息网络传播权、广播权、维权权利及其转授权。
二、关于著作权侵权事实
涉案电影《御魂师》于2020年11月24日上线，两原告主张电影中多个角色形象与其美术作品构成实质性的相似，并提交以下比对表。
《阴阳师》手游
《御魂师》电影
⺇
⺈
⺉
⺊
⺋
⺌
⺍
⺎
⺏
⺐
⺑
⺒
⺓
⺔
⺕
⺖
⺗
⺘
⺙
⺛
⺜
⺝
⺞
2020年11月13日，原告网易杭州公司委托代理人谭某向广州中南公证处申请保全证据公证。广州市中南公证处于2021年1月18日出具了(2020)粤广中南第14518号《公证书》。公证处在浏览器地址栏中输入www.weibo.com,进入微博登入页面，登入完成后，在微博首页左上角搜索栏内输入“OPE原创作品名英荟”，点击进入OPE原创作品名英荟微博主页，显示微博认证为酉公司，后在页内搜索御魂师之封神令，出现多个电影《御魂师》宣传页面，如演员招募令、实地取景等。据公证截图显示：2019年4月1日发布的关于演员招募令、2019年5月19日的开机项目的微博使用了相关图片：
日期
《阴阳师》手游
《御魂师》电影
2019年5月19日
⺟
⺠
2019年4月1日
⺡
⺢
三、被诉不正当竞争行为的相关事实
(一)被诉角色形象以及《阴阳师》游某3存在一定的知名度、商业价值
1.《阴阳师》手游曾多次获得国内外大奖。
网页www.gamedog.cn/n/1951641.html一篇名为《GMGC2016年度天府奖最终获奖全名单重磅揭晓》的报道显示，《阴阳师》手游获得2016年度最佳移动游某3网游奖；网页http://news.17173.com/content/12232016/113043940.shtml报道显示Facebook年终评选，阴阳师手游获2016最佳移动游某3；网页http://news.52pk.com/zt/cgda/news/201612/6903146.shtml报道显示第8届中国优秀游某3制作人大赛(CGDA),获得最佳移动游某3制作奖；网页http://www.gamedog.cn/news/20161212/1975611.html报道显示苹果appstore“2016年度精选”，获得中国区Appstore“年度十佳游某3”；网页http://news.17173.com/z/yys/content/01162017/090311820.shtml报道显示2017年全球移动游某3大奖，获得最高大奖、最佳网游奖、最佳视觉奖；网页http://news.zol.com.cn/623/6235096.html报道显示第六届金鹏奖，获得2016年度最受欢迎手机游某3奖；网页https://game.china.com/industry/news/11011446/20170207/30236142.html报道显示2016年度“金苹果奖”,获得2016年度最受欢迎游某3产品金苹果奖；网页http://www.sohu.com/a/123084524_204824报道显示游某3媒体组织的金葡萄奖，获得2016年度最佳移动游某3、最佳营销案例奖；网页http://news.candou.com/731028.shtml报道显示TechWeb和蚕豆网联合主办的“鹤立奖”，获得2016年度最受欢迎手机游某3奖；网页http://game.people.com.cn/n1/2017/0113/c210053-29021763.html报道显示中国游某3产业年会“游某3十强”颁奖盛典，获得2017年度十大最受欢迎IP游某3、十大最受欢迎移动网络游某3、十大最受欢迎原创移动网络游某3、十大最受海外欢迎游某3；网页https://www.9game.cn/yys/2251987.html报道显示新华网主办，网信办、公安部、文化部指导的2018年度中国游某3盛典，获得2017年度十大最受欢迎网络游某3奖；网页https://www.chinafilm.com/xwzx/6371.jhtml报道显示国家新闻出版广电总局、广东省人民政府举办的第15届中国动漫金龙奖，获得年度最佳游某3金奖；网页http://news.17173.com/content/10192018/215748267.shtml报道显示2018金投赏&17173“GAME+游某3跨界峰会”游某3风云榜，获得2018年度最佳IP运用创新奖等等。
2.《阴阳师》手游曾多次登顶IOS畅销榜，下载量达到上亿，是一款现象级游某3产品。
网页http://news.4399.com/yyssy/zixun/m/688586.html上文章显示“手游新霸主降临，《阴阳师》DAU强势突破1000万”。网页https://www.sohu.com/a/117034756_204728上文章显示“《阴阳师》DAU突破1000万仍稳居ios畅享榜第一”。在网页http://www.baijingapp.com/article/8848上文章显示“《阴阳师》全球ios收入第一，网易首次拿下全球双榜收入第一”。网页https://www.18183.com/yys/201611/742497.html上文章显示“《阴阳师》手游收入登顶全球ios游某3榜”。网页http://mumu.163.com/2017/02/23/25239_673170.html上文章显示“《阴阳师》下载量突破2亿，手游里程碑！”。网页http://news.4399.com/yyssy/zixun/m/730288.html上文章显示“《阴阳师》下载量破2亿以五星体验赢得认可”。网页http://news.17173.com/content/03022017/180540079.shtml上文章显示“《阴阳师》日服下载破50万免费榜第一”。网页https://games.qq.com/a/20170419/038423.htm上文章显示“AppAnnie日本3月指数：《阴阳师》下载量已达200万”。网页https://ent.163.com/game/17/1024/10/D1GMHPO400318P2J.html上文章显示“日本手游市场年度数据：《阴阳师》跻身下载前十”。网页https://xueqiu.com/8740502158/109366931上文章显示“《阴阳师》漫画点击破5亿势如破竹匠心领衔未来超级IP生态构建”。网页https://www.18183.com/yys/201808/1148987.html上文章显示“手游营收前十排行榜出炉7月阴阳师收入4亿”。
3.《阴阳师》手游已投入人力、物力、财力进行宣传推广，并和肯德基、招商银行等多个知名品牌进行联动。
戌87公司出具了众杭会字(2017)第2066号专项报告关于原告网易杭州公司亥88公司针对2016年6月-2017年5月期间“阴阳师”项目市场推广费，执行程序的结果载明“2016年6月-2017年5月，网易杭州公司“阴阳师”项目市场推广费支出合计207,291,671.71元”。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:52266272297df2e5d8c5ec82a61ef5541146cd87bd8017c423817361294edb5c;749fc1a4,在网页https://yys.163.com/news/official/2017/03/30/22592_680535.ht上标题为《《阴阳师》xKFC式神和炸鸡更配哦》的报道载明“《阴阳师》与KFC进行品牌异业合作，将《阴阳师》手游四大经典人物形象“安倍晴明”“神乐”“八百里丘尼”“源博雅”作为KFC的店面装饰突出展现”。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:ca17928ff97a629508c3ac15bd2fc82a16f1db3f6be5447693d198b56680aca4;749fca4，证明网页https://www.9game.cn/yys/2072782.html上载明《阴阳师》招商银行首张联名信用卡上市。
4.《阴阳师》手游主角及其他式神素材对外授权许可的证据。
原告网易杭州公司甲89公司签订《合作推广合同》，乙90公司在农夫山泉果味饮料全系列产品上使用“阴阳师”游某3logo、游某2的妖狐等13个式神形象及游某3内的视觉素材，授权使用费1000万，授权期限2017年4月1日至2017年12月31日。
原告网易杭州公司与资生堂(中国)丙91公司签订《阴阳师-水之密语合作合同》，授权资生堂(中国)丙91公司使用《阴阳师》游某2的角色晴明作为资生堂旗下水之密语的“二次元品牌代言人”，授权使用费50万，授权期限2019年10月15日至2020年1月14日。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:9d44d3967afb36e23351ce6d1509ffa9cd112731681c209237262f7e22d7d9df;749fca4，证明网页https://yys.163.com/news/official/20190626/22592_819730.html上发布《阴阳师》携手屈臣氏跨次元联动青行灯化身玩美召唤。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:cb9cbd02d51a5e0be0515e1b43e0bb75fa0881d80f8bca49844c3b4bf104f41;749fca4，证明网页https://www.163.com/dy/article/ERQ28T270526C210.html上发布晴明代言，阴阳师X水之密语联动礼盒登场！
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:7be680b6677bea3d25655ad2c0487d1894e2dd8b40ede59aec29fadb69f983fe;749fca4，证明网页https://yys.163.com/news/official/2016/10/01/22592_645779.html上“发布《阴阳师》魔都相聚萤火虫：限定门票开枪！”在上海萤火虫动漫嘉年华活动中将《阴阳师》手游经典形象、周边产品突出展示。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:4891a4192d281fe972e9db6b340334edc772aaae7ac24126dfea036eff08dd9c;749fc1a4,证明网页http://www.nadianshi.com/2019/07/246926上发布“《阴阳师》首家主题店开业，打开IP泛娱乐化新想象”在广州onmyoji阴阳师主题门店内将神乐形象作为立体卡牌放在店内突出展示。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:9a8331e5fd1bb2a7d8cbd20f1e253f8eaef91c428f51918de8f3e76e35ece2ad;749fc1a4，证明《阴阳师》游某3官网将四大主角形象“安倍晴明”“神乐”“八百里丘尼”“源博雅”一直位列于网站首页或置顶位置突出展现。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:b553f3b2eb37e5aa5f3cea3ca6e52d196bf0cdf23337b9640fe7051c7020e16f;749fc1a4，证明在TAPTAP网站游某3专区将《阴阳师》手游四大经典形象列于网址首页。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID：fe1908a73313beeefa39faf1d83c1dbd4d39c0d4901c468edd213242cfac15f2;749fca4，证明17173网站游某3专区将《阴阳师》手游四大经典形象列于网址置顶位置。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:43dfe1c41f8ac9e462f560986477503ab8a25dd5bc1957555d53b464642e170c;749fca4，证明九游网游某3专区将《阴阳师》手游四大经典形象列于网址首页。
根据IP360取证数据保全，证书编号：ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:50f21931af854033156823ac04c5a5801048b7ba7360bdedc75347291a01e0d6;749fca4，证明在APPSTORE《阴阳师》游某3下载页面一直将“神乐”形象作为游某3软件的ICON使用。
另外，中国音数协游某3工委编写的《2018年中国游某3产业报告》第28页载明在2018年移动游某3收入排名中，《阴阳师》手游排名第九。根据IP360取证数据保全,证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】,保全ID47b48b44253d22be1e91821a7831fde8a5790abc5356038b90370e60dd3e5da6;749fc1a4,艾瑞咨询《2020年中国游某3IP价值案例研究报告—阴阳师》上载“阴阳师IP价值评估702.2亿元，分析认为，阴阳师IP仍具有充足的的升值空间”。
(二)两原告主张被告虚假宣传及混淆的事实
1.涉案游某3及电影名称等相关情况
据(2020)粤广中南第13920号公证书附件视频中显示：(1)涉案影片全名为《御魂师之封神令》，片头突出“御魂师”三个字，“封神令”字样较小，且排版与《阴阳师》手游相似。
《阴阳师》手游
《御魂师之封神令》电影
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(2)网易杭州公司分别于2019年3月28日、2017年12月21日注册“阴阳师”和“onmyoji”商标，在第9类登记注册商标。
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(3)御魂与阴阳师的关联度。
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID：85e1ea59b53a71727ab5a3829412fcf930f4ea5990fa157355db75cda713a5c1;749fc1a4，显示“御魂”百度搜索结果页面均与《阴阳师》手游相关。
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:95401004f8797930832c5d1eb3a74937531215e52d70c153619b96e33a8542c1;749fc1a4,显示百度百科网页上也指“御魂”与《阴阳师》游某3相关。
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:ff92e10b7e871cdd4098b34e48a97aa82babca13cf56f25f9a0a63d8077879ae;749fc1a4,显示文章“玩家们为何喜欢把阴阳师叫成御魂师，看完你就全明白了！。”
证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:5c2b541becfccf1f1ce15d32655fefaa7e02fed56411afd479e5632973814cf3;749fc1a4,证明知乎文章写到有关“御魂”与“阴阳师”的关联。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:746d9882e8cfca1fd4fd4452352a7d3d9fd5623d05766088ad5db91990671633;749fc1a4，证明微信文章“阴阳师：御魂师已经变成了式神师，有这四个真的可以为所欲为。”
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:fd65523607af6176174c658df2606bcd50370aa7d17a75bcb9f458829466edc4;749fc1a4，证明微信文章“阴阳师：我能抽到ssr！阴阳师里的十大错觉！”
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:d9388e7f694ade586a0e5f34570b8f4320305049f9601628c2a3cf94a351792d;749fc1a6，显示搜狐文章“阴阳师：被称为“御魂师”这是为什么，因为没有御魂是真不行啊。”
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:2f6c8166d5af6ad75f597c44132b31f16d8da35102a6843033bbee3ae313e7a5;749fc1a4,显示百度文章“阴阳师”改名“御魂师”或“式神师”岂不更好？玩家：挺合理。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:e5eb3c63ef001aebbf460352d6d0cb32a3c5b9cc45ea708ab39bafe4e6c0bbb2;749fc1a4，显示新浪文章“阴阳师：御魂师？pve最喜欢御魂排行榜！第一永远是他！”
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:5185207e33530f2ec3114d5e4b44fd9b9ec2e1e3335e824520bb95bc8da0fc85;749fc1a4，显示百度文章“阴阳师：御魂师登场！使用概率最高的三个御魂！你用过吗！”
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:27d346d042faf7894a1496276abdc17b60621b47b79f740bfd8949ca5057abca;749fc1a4,显示百度文章“阴阳师”：狂荒时代开启！遗念火会取代招财？御魂决定式神强度。
根据IP360取证数据保全，证书编号ZX-BWX-【账号已隐去】，保全ID:f3397dce24efd6a1df70695a8ec039ae89b8110d8729e1a8c9637b8d1ab48ece;749fc1a4，显示百度文章“阴阳师”：最没有牌面御魂，熬了5年终于迎来高光，阴摩罗强势就业。
(2)(2020)粤广中南第13920号公证书所附件视频第5分56秒影片中对角色“安倍晴明”的称呼为“御魂师”“大御魂师”，影片中第23分22秒-25秒、38分18秒-20秒演员台词中文字幕为“御魂师”，但演员口型实际为“阴阳师”；第37分15秒-16秒演员台词日文涉及“御魂师”的片段，配音为onmyoji。未公司庭审中明确在得知可能构成侵权后，对涉案影片配音后期进行大量的修改。
经当庭通过百度搜索“御魂师”，前五页中，除极少数链接外，其余均与两原告游某3《阴阳师》有关。
2.涉案游某3及电影角色形象等比对情况
根据(2020)粤广中南第13920号公证书附件视频1第37分04秒、1小时7分47秒片段显示影片太后/坂部澡在剧中设定为真假妖狐，外形为盛装女子形象(具体可见上述被诉著作权侵权事实部分)，两原告认为该角色的形象、发型、服饰、称呼与《阴阳师》手游中“玉藻前”存在一定的相似性。
两原告认为涉案影片与《阴阳师》手游中“安倍晴明”形象及使用的武器基本一致。根据(2020)粤广中南第13920号公证书所附视频1第23分19秒、第43分55秒、第36分32秒截图涉案影片“安倍晴明”的形象，该形象为白色长发青年男子，发尾使用浅蓝色发饰束发，头戴正面有两处折叠纹理的乌纱帽，在乌纱帽侧面及帽檐有蓝色编制带子，以及金色帽饰固定，涉案影片中“晴明”服装主色调为浅蓝、深蓝、黑色古装，两侧带有金饰和金线，胸前绑有黑色绳结，手持金色扇子作为武器(具体可见上述被诉著作权侵权事实部分)。此外，涉案影片“晴明”使用“纸人”法术、束缚对手的“束缚之术”、以及“言灵星”招式。
根据(2020)粤广中南第14518号公证书附件视频1第21分11秒截图涉案影片“安倍雅和”的形象，两原告认涉案影片“安倍雅和”与游某2“神乐”形象相似(具体可见上述被诉著作权侵权事实部分)，其具体细节如下：1.剧中“安倍雅和”发型为齐刘海公主切，头饰右侧佩戴下垂长花穗形状头饰与游某2“神乐”发饰相似。2.“安倍雅和”使用武器为伞，外观上是直柄伞，伞上的图案是鱼与浪花的图案与游某2“神乐”使用的武器相似。3.剧中“安倍雅和”服饰为白色上衣红色裙裤与游某2“神乐-稚子之忆”服饰相似，“雅和”中途服饰与“神乐”相似均为粉色多层和服。
根据(2020)粤广中南第13920号公证书所附视频1第45分06秒截图涉案影片“长发怪”，该角色在打斗中使用迷烟，用黑色长发为武器攻击敌人与游某2“食发鬼”的技能相似。公证书所附视频1第1小时9分20秒源濑君召唤八岐大蛇场景中，该角色嘴唇变紫，脸部周围出现紫色花纹，两原告认为该造型类似于游某2八岐大蛇人形皮肤绯觅影造型。公证书所附视频1第1小时8分37秒涉案影片“八岐大蛇”的场景，两原告认为涉案影片夜色中八岐大蛇与游某2出现的八岐大蛇场景相似。附下图：
《阴阳师》手游
《御魂师之封神令》
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3.涉案电影的所涉虚假宣传、混淆等情况
根据(2020)粤广中南第13920号公证书附件视频2第23秒、5分32秒、12分18秒、15分04秒截图显示宣传片中出现了游某2标志性的“六芒星召唤阵”以及出现“阴阳师”“平安京”等字样，但在正片中没有出现“六芒星召唤阵”，剧中背景为“扶桑”而非“平安京”。
根据(2020)粤广中南第14518号公证书，附件截图第7页、第8-19页、第22页-23页载明，丁26公司发布的三条微博，内容分别包括第65页、第75页微博宣传内容显示“阴阳师IP版权”“看下是否符合你们网易阴阳师手游御魂世界里的期待”(并@阴阳师游某3官方微博)“爆款游某3：阴阳师、决战平安京”以及游某3主角4人形象图等，评论数分别为1、61、2。微博“御魂师之封神令”显示为官方微博，该官微注册于2019年5月13日，粉丝数为20，发布三条微博内容包括“众阴阳师集结在即、共同守护平安京”“一起守护平安京”“勇闯平安京”并附有“御魂师”的相关海报，三条微博评论数分别为1021、109、51。另外，亥公司酉公司联合举行《御魂师》启动仪式上《御魂师》制作人员称该电影“改编自手游”“根据经典火爆手游，各大应用平台综合下载破亿的手游IP进行的真人新编网络大电影”。
(2020)粤广中南第13920号公证书附件视频1电影正片的弹幕评论。涉案电影正片的弹幕显示“这画面，阴阳师石锤了”“就是阴阳师改编的吧”“怎么有一种阴阳师的感觉”“这剧情。看来只有玩游某3的人会看看”“导演百分百阴阳师玩家”；剧中太后/坂部澡出场部分弹幕显示“玉藻前？”“九尾狐不就是SP烬天玉藻前么”“不是该交玉藻前么”；居中雅和出场部分弹幕显示“这女的是阴阳师里的神乐”“真的是晴明，那这个女的是神乐了”“明显就是神乐”；剧中源濑君出场部分弹幕显示“源濑光吗？”“源赖光源赖光”；剧中晴明出场部分弹幕显示“这晴明服装网易《阴阳师》？cos？”“清明你的大天狗”“黑晴明上线”；剧中长发怪出场部分弹幕显示“食发鬼吗”“食发鬼”；剧中梨猫出场部分弹幕显示“狸猫斗技可以的”“倒是那个狸猫还挺好看的特效”。公证书附件视频2第17分11秒起，Dreamer电影评论截图显示“阴阳师粉丝真爱《御魂师之封神令》，式神大乱斗谁能笑到最后？”“像极了一款出名的手游，白夏拿着封神榜各种画符那段，简直就是在手游里的召唤系统，更不要说片中出现的一些著名妖怪，比如大舅九尾、八岐大蛇等”。公证书附件视频2第18分44秒起，在腾讯视频涉案影片下放的评论“这是阴阳师里面人物啊”“我玩过同名游某3，影片是第一次看”。(2020)粤广中南第14518号公证书第86页截图显示“真就御魂师”“这波，是对家在玩wy的梗吗？”。该公证书第69页截图显示“日本阴阳师是么？人家没这个装扮，倒是阴阳师手游安倍晴明是穿蓝某衣的形象，您这是在打擦边球么”。
(三)其他有关不正当竞争的事实
电影《御魂师》于2019年5月19日举行开机仪式，2020年11月24日上线，一天后即下线，之后改名《封神令》上线。(2021)粤广中南14914号公证书载明，网易杭州公司代理人于2021年10月12日在广州市中南公证处对《封神令》在芒果Tv播放的页面进行取证，截图显示，与《御魂师》相对比，安培晴明、梨猫、雅和、八岐大蛇、太后/坂部澡、源濑君的角色形象、角色使用的武器无实质变更，只是在主角姓名、部分角色形象上做了小部分修改，比如“安倍晴明”更名为“尉迟龙尧”；再如八岐大蛇的画面从远景改为特写；八岐大蛇是八头改成了三头，九尾狐的九尾改成了六尾。
四、被告抗辩其不侵权的事实
(一)未公司抗辩其不侵权的事实
未公司戌公司签订《网络电影《御魂师》联合投资暨制作合同》及补充协议，约定电影版权由双方共同享有，辰公司应确保不存在侵犯第三方的知识产权及其他合法权益。未公司丁92公司宣传涉案电影的服务协议，证明其与涉案宣传行为无关。庭后，乙公司表示在腾讯视频上的宣传素材确由其提供。
(二)亥公司抗辩其不侵权的事实
亥公司戊93公司签订《影视投资合作协议》，己94公司系涉案影片的制片方，主要负责安排的摄制、剪辑以及完成影片最终制片工作，亥公司戌公司共同投资涉案电影《御魂师》，涉案影片的总投资额440万元，亥公司投资30%,戌公司投资70%，影片的投资收益按该比例分配。庚95公司作为执行制片方，需保证影片及其包含、涉及的内容、元素不会侵犯任何第三方的合法权益……否则，辛96公司承担，同时，辰公司壬97公司因此遭受的全部损失。
(三)壬53公司抗辩其不侵权的事实
2癸54公司亥公司签订《影片“御魂师”投资协议》；癸98公司为影片《御魂师》的拍摄投资人民币60万元。2子99公司亥公司发出法务函，丑100公司未按协议约定时间上线，已严重违反好合同约定，要求退还投资款60万，并赔偿投资款的50%。2021年5月18日，壬53公司向上海青浦区人民法院起诉申某，要求解除投资协议及返还投资款等。之后，双方达成《还款计划(投资)》寅101公司卯102公司归还投资款、违约金等共60万元。另，申某出具的《情况说明》辰103公司双方签订的《影片“御魂师”投资协议》已于2020年1月22日解除。
(四)丁70公司、己公司、庚公司、丑公司、壬公司、癸公司抗辩其不侵权的事实
(1)百度百科搜索结果截图；截图显示阴阳师职派起源于中国古代，后传入日本，在日本发展起来。据《大镜》《今昔物语》等书中记载，直至明治维新前，阴阳师都是日本社会中的重要职业。阴阳师游某3于2016年6月上线之前，就已经存在众多有关阴阳师题材的作品，比如，上映于2001年由如野村万斋主演的影视作品《阴阳师》，上映于2003年《阴阳师2》，上映于2006年的动漫作品《少年阴阳师》，上映于2010年的《滑头鬼之孙》，1986-2010年由日本著名小说家梦枕貘创作的《阴阳师》系列小说等一系列作品。被告在国家图书馆搜索“御魂”显示，“御魂”这一概念在日本神道教中已经存在，2004年我国出版的，夏夜创作的作品也名《御魂》。在百度百科、国家图书馆搜索“犬夜叉”以及结合2002年出版的《犬夜叉》(高桥留美子著)，犬夜叉中所提及的“四魂之玉”就是“御魂”。
(2)水木茂【日】著作的《日本妖怪大全》(2009年1月第一版上/2009年7月第1版下)一书中收录了日本718种妖怪，其中包括八百八狸、九尾狐、鬼发、八岐大蛇等，比如，八百八狸后挂斗笠、眼部深色毛发，以下图为例左边是被诉电影中梨猫形象，中间十阴阳师游某3狸猫形象，右边是《日本妖怪大全》收录的八百八狸形象。
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(3)证书编号TSA-05-【账号已隐去】可信任时间戳证书，认证码：E832B5F0E83F3F6CCA2663073B13DF16281A2350F3B7053A793AEAEA2A1B2FC4显示2001年上映的日本电影《阴阳师》的视频证明阴阳师文化和神怪题材，相关元素包括阴阳师、晴明、法术、纸人、符某、京都、平安京、妖怪等，该影片中晴明身穿狩衣，头戴黑色高帽。
2020年12月9日，丁26公司出具声明函，载明因产生误解，错误地在OPE(原创作品名英荟)发布会上将涉案影片《御魂师》同《阴阳师》做关联宣传，系其单方行为，其未参与出品、制作《御魂师》，也未得到该片制作方及投资方授权，其只为宣传其旗下的OPE影视文化创新园而非影片本身。
五、其他事实
1.两原告主张公证费14200元，已提交相应的增值税专用发票。
2.原告网易杭州公司20巳104公司发法律函。午105公司存在涉案被诉侵权行为，并提供了相应的证据，且要求立即停止著作权侵权及不正当竞争行为。
3.原告网易杭州公司未106公司曾签订《非独家信息网络传播权许可使用协议》授权“芒果TV”平台上线阴阳师IP的衍生动画《阴阳师平安物语第2季》，申107公司存在接触《阴阳师》游某3的可能性。
4.根据第三方数据平台“云合数据”查询显示，《御魂师》在腾讯视频网站上线期间(2020年11月24日至2020年11月25日)，累计分账金额42.5万元，累计有效观影人次为17万人次。犀牛娱乐官方在百度平台发布的《升级背后，网络电影三大平台最新分账票房和规则解读》中载明平台根据电影内容和制作质量综合评定出五个等级，对应不同的分账单价，分账收益=定级单价某有效观影人次。两原告认为被诉电影的评级为A级，单价2.5元，有效观影次数17万人次，同样可以算得出分账金额42.5万元。根据可信任时间戳电子证据，证书编号TSA-04-【账号已隐去】，认证码：F293DA4D9F9C109A0141968EB101F571A26024563EB99CA2C35EB550D4B80657，证明《封神令》在咪咕视频平台上映播放，累计播放量6751.7万次。两原告以腾讯视频分账金额为计算依据间接推算出咪咕视频的分账金额为305.3万元，腾讯视频与咪咕视频累计分账金额347.8万元。
5.庭审中，申某酉公司酉108公司法定代表人相同，戌109公司。
6.庭后，两原告确认，除在少量第三方网站仍可播放涉案电影外，其余侵权行为已经全部停止。
以上事实，有作品登记证书、公证书、时间戳证书、网页截图、当事人陈某2等证据在案佐证。
本院认为，丁70公司亥110公司，本案为涉台知识产权侵权纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十九条“因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖”之规定，甲111公司住所地在广州，本院对本案有管辖权。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百四十九条规定，人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五十条规定，知识产权的侵权责任适用被请求保护地法律，本案知识产权的被请求保护地在中国大陆，且各方同意本案适用大陆地区的法律，因此应当适用大陆法律解决本案争议。本案存在以下争议焦点：一、原告网易杭州公司是否为涉案美术作品的著作权人；二、被诉行为是否侵害了原告网易杭州公司主张的复制权、改编权、摄制权、信息网络传播权；三、被诉行为是否构成不正当竞争；四、各被告与被诉侵权行为的关系；五、如构成侵权，各被告应如何承担责任。
一、原告网易杭州公司是否为涉案作品的著作权人
我国著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第八项规定，美术作品是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或立体的造型艺术品。涉案游某2的“安倍晴明”“神乐”“妖狐”“狸猫”“八岐大蛇”“八百比丘尼”“源博雅”七个角色形象，均以线条勾勒、色彩搭配等方式构成，各自具有显著特征的外貌形态，以及风格迥异的服饰、发型等细节特征，以平面造型艺术形式体现的个性化的表达，具有一定的审美意义和独创性，属于著作权法规定的美术作品。根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款规定，当事人提供的设计著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。原告网易杭州公司提交了涉案美术作品的著作权登记证书、网易官方网站及第三方平台首次发表的截图等证据，上述证据形成较为完整的证据链，本院确认原告网易杭州公司对涉案美术作品享有著作权，有权以自己的名义对侵权行为提起诉讼。被告抗辩原告的美术作品来源于公有领域或者在先作品，不具有独创性。本院认为，以“梨猫”为例，虽然该形象与动物界的真实“狸猫”和《日本妖怪大全》收录的八百八狸形象较为接近，但不能因为有真实的“狸猫”存在，就认为所有对“狸猫”的绘画均不具有独创性，事实上，原告网易杭州公司“梨猫”形象不仅具有独特的美感区别于真实“狸猫”，且与《日本妖怪大全》收录的八百八狸形象在色彩线条上并不相同，故对被告的抗辩不予采纳。
二、被诉行为是否侵害了原告网易杭州公司主张的复制权、改编权、摄制权、信息网络传播权
(一)涉案电影宣传行为中的角色形象是否侵害了原告网易杭州公司的著作权
原告网易杭州公司乙112公司在其运营的微博中发布了涉案电影的宣传图，使用了《阴阳师》主角“安倍晴明”“神乐”“源博雅”“八百比丘尼”四个美术作品，侵犯了原告网易杭州公司复制权、改编权和信息网络传播权。因涉案游某3已在先公开发表并广为传播，具有较高的知名度，被告有条件接触涉案游某3角色及其形象特征。经比对，双方仅在细节处有所区别，仍然属于同一形象构成实质性相似，丙113公司复制了权利作品中的独创性表达。
关于信息网络传播权。根据《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第十二项规定：“信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供，使公众可以在其选定的时间和地点获得作品的权利；”《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定，“网络用户、网络服务提供者未经许可，通过信息网络提供权利人享有信息网络传播权的作品、表演、录音录像制品，除法律、行政法规另有规定外，人民法院应当认定其构成侵害信息网络传播权行为。通过上传到网络服务器、设置共享文件或者利用文件分享软件等方式，将作品、表演、录音录像制品置于信息网络中，使公众能够在个人选定的时间和地点以下载、浏览或者其他方式获得的，人民法院应当认定其实施了前款规定的提供行为”。本案中，丁26公司未经著作权人网易杭州公司的许可，在微博中使用了涉案美术作品，使公众可以在其个人选定的时间或地点获得的行为，侵害了网易杭州公司的信息网络传播权。
关于复制权。虽然在实施侵犯信息网络传播权行为的过程中，通常会包括将作品上传网络服务器的复制行为，但该复制行为属于侵犯信息网络传播权的前置行为，不具有独立的经济价值，在已经认定侵犯信息网络传播权的情况下，可不再予以单独评价。
(二)涉案电影中的角色形象是否侵害了网易杭州公司的著作权
著作权法所保护的美术作品，包括平面美术作品和立体美术作品。原告网易杭州公司主张电影角色著作权侵权，实质上是认为电影中“安倍晴明”等立体形象以真人或动物为载体固定了原告的平面美术作品。因此，针对《阴阳师》游某2的角色美术形象，本案需要判断电影权利人找到类似形象的演员、身着类似的服饰、利用类似的道具进行拍摄是否构成从平面到立体的侵权？所谓“从平面到立体”的再现主要是指按美术等作品制作立体艺术品的行为，但是并非所有未经许可对平面美术作品的立体再现，都构成著作权侵权。如果立体造型本身不构成美术作品，比如生活中的“扳手”实物，那么根据“扳手”的美术设计图生产制造立体产品，自然也就因未利用平面作品中的独创性表达而不构成著作权侵权。以“安倍晴明”和“神乐”为例，虽然电影形象色彩搭配比较鲜艳，与平面美术作品给人带来相近的直观感受，但整体来看相似部分与公有领域比较接近，比如白发、乌帽、丝带、扇子、头饰、浪花，这些元素在古装剧或者生活中较为常见，因此，“安倍晴明”等电影形象缺乏独创性不能构成美术作品。而且，无论是在袖子、裤腿的色彩还是花纹上，“安倍晴明”等电影形象均与平面美术作品存在较大的差别，即便涉案电影形象构成美术作品，其与平面作品之间亦不构成实质性相似。据此，涉案电影中的角色形象并不侵犯网易杭州公司的著作权。
原告认为根据“倒是《阴阳师》手游安倍晴明是穿蓝某衣的形象”“这晴明服装，网易《阴阳师》？”等用户评论，可以推定涉案电影形象侵犯其著作权。本院认为，两原告不仅主张部分角色形象构成美术作品侵权，还主张被告电影名称和角色形象等存在混淆行为，因混淆行为亦可能造成用户将游某3与电影联系在一起，仅凭上述用户评论不能推定作品构成实质性相似，故对原告的主张不予采纳。
三、被诉侵权行为是否构成不正当竞争
(一)原告网易杭州公司、网易雷火公司是否系《反不正当竞争法》的适格主体
被告辩称反不正当竞争法调整的主体应该是相互之间存在竞争关系的市场经营者，因原被告之间并不属于相同一行业的竞争者，不存在竞争关系，不应适用反不正当竞争法。本院认为，游某3与影视剧相互联动、相互改编的现象已较为常见，二者均已成为版权生态链条中的重要环节，两原告所面向的游某3玩家与众被告所面向的电影观众实际上也有所重叠，因此，双方会在市场上争夺相同的消费群体，可以认定存在竞争关系。况且，反不正当竞争法的适用，并不以原被告属于同一行业的竞争关系为前提，只要经营者在生产经营活动中，违反规定扰乱市场竞争秩序，损害了其他经营者可受法律直接保护的合法权益，即可适用该法予以评价。因此，被告的抗辩于法无据，本院不予采纳，网易杭州公司、网易雷火公司分别作为涉案游某3的开发者和运营者，可以作为适格主体提起不正当竞争之诉。
(二)被诉行为是否构成不正当竞争
1.电影《御魂师》及相关宣传行为是否构成不正当竞争
(1)关于电影《御魂师》是否构成不正当竞争
《反不正当竞争法》第六条规定，经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：“(一)擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；……(四)其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。”《反不正当竞争法司法解释》第十二条第二款规定，反不正当竞争法第六条规定的“引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系”，包括误认为与他人具有商业联合、许可使用、商业冠名、广告代言等特定联系。
首先，《阴阳师》游某3知名度高，游某3名称“阴阳师”与涉案游某3具有相对稳定的联系。《阴阳师》手游多次斩获国内外大奖，下载量高达上亿，2018年游某3产品报告中《阴阳师》手游在移动游某2排名第九，2020年中国游某3IP估值702.2亿元等。尽管“阴阳师”原本属于日本的一个职业，“阴阳师”三字离公有领域较近显著性不够，但是，两原告将《阴阳师》作为手游名称使用，经过长期、持续的投入后，“阴阳师”已经具有较高的市场知名度，在游某3等关联领域已经与两原告具有相对稳定的联系，可以作为知名商品的特有名称获得保护。
其次，《御魂师》电影会造成消费者误认电影与涉案游某间存在关联关系。被告抗辩“御魂”属于公有领域的词汇，经当庭通过百度搜索“御魂师”，前五页中仅有极少部分链接与《阴阳师》游某3无关，在案证据亦可证明众多游某3玩家将“阴阳师”等同于“御魂师”，可见“御魂师”与《阴阳师》游某3已存在相对稳定的联系。虽然涉案电影原名全称为《御魂师之封神令》，但其中“御魂师”三个字与《阴阳师》手游字体排版相近，且“御魂师”字体远大于“封神令”，突出使用“御魂师”的行为会具有让人误认电影与游某间存在关联关系的混淆可能性。因“阴阳师”和“御魂师”均不具有较强的固有显著性，如果涉案电影能附加区别性标识，或不会造成消费者的混淆。相反，在部分玩家已经因电影标题相似可能造成混淆的情况下，涉案电影利用相关游某3知名元素的行为会进一步加剧这种混淆可能。经对比游某2部分元素与涉案电影人物形象，比如“安倍晴明”“神乐”等，后者在整体造型、色彩搭配以及诸多局部细节特征上，均与前者具有感官上的相似性。这种相似虽不足以构成著作权法意义上的侵权，但会让人在观看电影时联想到《阴阳师》手游，并因电影名称的相似，从而在整体上加剧混淆可能。
最后，通过观众和影评人对涉案电影的评论，如“阴阳师石锤了”“就是阴阳师改编的吧”“怎么有一种阴阳师的感觉”“这剧情。看来只有玩游某3的人会看看”“我玩过同名游某3，影片是第一次看”等，可以看出观众已经误认电影与游某间存在授权许可的混淆关系。
因此，被诉电影《御魂师》对两原告构成不正当竞争。
(2)关于电影《御魂师》的宣传内容是否构成不正当竞争
两原告主张众被告在腾讯视频网站宣传版头、电影宣传片、微博、第三方论坛、联合发布会利用“御魂师”“改编自手游”“爆款游某3：阴阳师、决战平安京”等宣传涉案电影，会造成社会公众的混淆，部分内容也构成虚假宣传。因“御魂师”“阴阳师手游”已经具有较高的知名度，被告在宣传涉案电影时利用两原告具有显著性的游某3名称等元素，并声称“阴阳师IP版权”等，会让社会公众误认为涉案电影与涉案游某3存在授权改编等关联关系，同时，《反不正当竞争法》第八条第一款规定，经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。该条规制的是引人误解的宣传行为，“阴阳师IP版权”“改编自手游”等虚假宣传内容会让消费者误以为电影已经获得授权，从而影响消费者的消费抉择，亦属于反不正当竞争法第八条的规制范围，构成不正当竞争。
对于第三方论坛在招募演员时的行为，因当时电影《御魂师》尚未上映，仅仅是招募两原告游某2“神乐”“八百”的人物角色很难产生混淆。虽然被告在宣传电影时存在其他虚假行为，比如电影宣传片中出现与游某3相关但电影中实际没有的“六芒星召唤阵”图案，但类似图案普遍存在于各大游某3和影视剧中，尤其是在一些“合成”或者“抽卡”的场景，即便涉案电影中并无“六芒星召唤阵”，也很难误导消费者作出抉择，因此该行为并不构成不正当竞争。
2.改版后的电影《封神令》是否构成不正当竞争
《御魂师》在上线一天后即下线并改名为《封神令》，电影“封神令”与游某3“阴阳师”之间的联系已经得到了一定的阻断，且电影《封神令》将“大御魂师”改为“大奇术师”、“安倍晴明”改为“尉迟龙尧”、八岐大蛇蛇头改为三头，并强调“本片纯属虚构，与任何现存作品及人物无关，如有雷同纯属巧合”进一步区分电影与在先作品。因涉案游某3与电影的主题同来源于日本阴阳师文化和日本妖怪大全的元素，针对同一主题，涉案电影对部分角色形象、相关名称、时代背景表达的时候，可供选择的表达方式有限。两原告并不能将游某2的所有元素予以垄断，比如“几头几身的大蛇”形象在视听类作品中较为常见，单独的“八岐大蛇”并不具有显著性，再比如两原告主张的用黑色长发为武器攻击敌人的角色，“玉藻前”中的“藻”、“源赖光”中的“源”，这些都属于公有领域的范围。因此，改版后的电影《封神令》仅有少部分元素与《阴阳师》游某3有一定的相似性，即便会让消费者产生一定联想，也属于借鉴自由的范围，尚不足以达到反不正当竞争法所规制的混淆标准。
四、各被告与被诉侵权行为的关系
两原告主张，无论是著作权侵权行为还是不正当竞争行为，如果全部被告会因此获得收益，就应当承担连带责任。本院认为，我国法律并未规定有收益就必须担责。除非法律明确，否则任何人一般仅需为自己的行为承担法律责任，因此，针对两原告所指控的著作权侵权行为，仍需根据不同行为确定责任主体。
(一)著作权侵权部分
本案中，涉案电影并未侵犯原告网易杭州公司美术作品的著作权，丁114公司未经许可两次在微博中使用了涉案4幅美术作品，因此，戊115公司承担直接侵权责任。己116公司酉公司戌109公司，庚117公司辛118公司，酉公司未提交美术作品来源的情况下，壬119公司癸120公司已达到高度可能性，二者应承担连带责任。
(二)不正当竞争部分
关于电影名称、角色形象构成不正当竞争部分。该行为系电影侵权，需要电影著作权人承担侵权责任。涉案电影子121公司以外的其他十一名被告。其中：
壬53公司明确表示不享有涉案电影的著作权，并提交了与投资人有关于撤资交涉的截图、在本案立案前就已经向上海市青浦区人民法院起诉申某的立案信息、起诉状、和解协议、情况说明书等证据，证据之间相互印证已形成较为完整的证据链，丑122公司寅123公司的投资协议，非涉案电影著作权人。
卯124公司表示不享有涉案电影著作权，辰125公司员工签订涉案电影投资合同，且未举证证明是由哪位员工签约以及签约仅为个人行为，巳126公司的抗辩不予采纳。
两原告午127公司癸公司系电影权利人需承担相应侵权责任，未128公司癸公司抗辩其不享有涉案电影的著作权，但未提交任何证据证明。根据署名推定原则，在两原告已尽到初步举证责任的情况下，申129公司癸公司的抗辩不予采纳。
综上，未公司、申某、子公司、己公司、庚公司、丑公司、卯公司、壬公司、癸公司、辰公司应对电影内容本身的不正当竞争行为共同承担侵权责任。
关于电影宣传行为构成不正当竞争部分。对于在腾讯视频版头以及宣传片中的侵权内容，未公司庭后确认系其提供，酉130公司应对该行为单独承担侵权责任。申某酉公司戌131公司微博中的不正当宣传行为，两原告未举证证明其他被告有所参与，亥132公司酉公司共同承担侵权责任。针对电影官方微博宣传，因该微博注册时间与电影开机仪式接近，且该微博首发了电影的主演名单，本院认为该微博系“官微”的可能性较高，所有电影权利人应对官微的不正当宣传行为共同承担侵权责任。
五、各被告应如何承担侵权责任
根据《中华人民共和国著作权法》第五十二条规定，对于侵害著作权的，权利人可要求其承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。第五十四条规定：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人因此受到的实际损失或者侵权人的违法所得给予赔偿；权利人的实际损失或者侵权人的违法所得难以计算的，可以参照该权利使用费给予赔偿。对故意侵犯著作权或者与著作权有关的权利，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下给予赔偿。权利人的实际损失、侵权人的违法所得、权利使用费难以计算的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五百元以上五百万元以下的赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。”另根据《反不正当竞争法》第十七条规定：“因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额，按照其因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以计算的，按照侵权人因侵权所获得的利益确定。经营者恶意实施侵犯商业秘密行为，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。经营者违反本法第六条、第九条规定，权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人五百万元以下的赔偿。”
原告确认除在少量第三方网站仍可播放侵权电影外，其余侵权行为已经全部停止。因原告未能举证众被告需对第三方网站传播侵权电影的行为承担责任，故对于两原告主张停止侵权的请求本院不予支持。甲133公司、申某、子公司、己公司、庚公司、丑公司、卯公司、壬公司、癸公司、酉公司、辰公司共同在《御魂师之封神令》官方微博(https://weibo.com/u/7135927877)及腾讯视频账号“御魂师之封神令”(https://v.qq.com/s/videoplus/457119829)主页、芒果TV(https://www.mgtv.com/)及微博(https://weibo.com/hunantv)、0PE原创作品茗英荟微博(https://weibo.com/u/7036374739)刊登澄清公告消除影响的请求，本院认为，各被告在其实施的不正当竞争行为影响范围内，连续十五日刊登声明即可，对于超出部分不予支持。
关于赔偿损失，两原告认为众被告属于恶意侵权，应当承担惩罚性赔偿责任。事实上，涉案纠乙134公司误解涉案电影获得了授权，并在微博实施侵权行为时主动@阴阳师游某3官方微博所引发，丙135公司确属恶意@阴阳师游某3官方微博，电影权利人也不至于在仅上线一天后即下线侵权电影。可见本案侵权行为存在一定的偶然因素，说明被告主观过错尚不严重，不符合适用惩罚性赔偿的条件。两原告根据第三方数据平台的统计，主张截至开庭前，涉案电影在腾讯视频网站及咪咕视频APP中违法所得共计347.8万元，因第三方平台的数据真实性存疑，且《御魂师》仅上线一天就下线，故第三方平台的数据不足以证明众被告的违法所得。案件审理过程中，两原告申某2查涉案电影在各大平台的播放量以及相关收益，考虑到《御魂师》非整部电影而只是少量元素侵权，改版后的电影《封神令》并不侵权，因此两原告的申请内容与本案争议关联性不大，本院未予同意。
因两原告亦未能证明其实际损失，本案综合考量涉案作品的独创性、游某3的知名度、被告主观过错程度、被告侵权微博的粉丝数、评论量等侵权行为表现以及两原告为侵权所支出的合理费用等因素，丁136公司、酉公司应针对著作权侵权部分连带承担经济赔偿8万元，针对微博不正当竞争部分连带承担经济损失2万元。未公司单独针对腾讯视频上的侵权内容承担赔偿责任5万元。未公司、申某、子公司、己公司、庚公司、丑公司、卯公司、壬公司、癸公司、辰公司针对电影内容本身以及官微宣传的不正当竞争行为应向两原告连带承担赔偿金额共计15万元。上述费用均包括合理维权费用。
综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第十条第一款第五项、第六项、第十二项和第二款、第十一条、第五十二条、第五十三条、第五十四条，《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第六条、第八条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十九条、第六十七条第一款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五十条，《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第八项，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第二十五条、二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百四十九条的规定，判决如下：
一、被告珏珏影视文化(上海)丁公司、爵爵科技(上海)丁公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告网易(杭州)甲公司80000元；
二、被告珏珏影视文化(上海)丁公司、爵爵科技(上海)丁公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告网易(杭州)甲公司、杭州网易雷火科技丁公司20000元；
三、巳公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告网易(杭州)甲公司、杭州网易雷火科技丁公司50000元；
四、巳公司、珏珏影视文化(上海)丁公司、戊公司、己公司、庚公司、辛某、卯公司、壬公司、癸公司、辰公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告网易(杭州)甲公司、杭州网易雷火科技丁公司150000元；
五、巳公司在涉案腾讯视频账号、被告珏珏影视文化(上海)丁公司、爵爵科技(上海)丁公司在涉案微博账号以及丙公司、珏珏影视文化(上海)丁公司、戊公司、己公司、庚公司、辛某、卯公司、壬公司、癸公司、辰公司在涉案官方微博首页醒目位置连续十五日刊登声明消除影响(内容需经法院审核)；
六、驳回原告网易(杭州)甲公司、杭州网易雷火科技丁公司的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费46800元，由原告网易(杭州)甲公司、杭州网易雷火科技丁公司负担21996元，巳公司、珏珏影视文化(上海)丁公司、戊公司、己公司、庚公司、辛某、卯公司、壬公司、癸公司、爵爵科技(上海)丁公司、辰公司共同负担24804元。
如不服本判决，原告网易(杭州)甲公司、杭州网易雷火科技丁公司、巳公司、珏珏影视文化(上海)丁公司、戊公司、己公司、庚公司、辛某、卯公司、壬公司、癸公司、爵爵科技(上海)丁公司、辰公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。子公司可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。
审判长田某
审判员邓某
审判员周某3
二〇二三年五月十五日
法官助理林媛
法官助理梁珺怡
书记员欧某
本案法律依据
中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 第50条
中华人民共和国著作权法实施条例(2013修订) 第4条1款8项
中华人民共和国反不正当竞争法(2019修正) 第14条
中华人民共和国反不正当竞争法(2019修正) 第17条
中华人民共和国反不正当竞争法(2019修正) 第2条
中华人民共和国反不正当竞争法(2019修正) 第6条1款4项
中华人民共和国反不正当竞争法(2019修正) 第8条1款
中华人民共和国著作权法(2020修正) 第10条1款12项
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