重庆法院2019年知识产权司法保护十大典型案例之五：甲公司与重庆市建筑材料协会、吴德礼商业诋毁不正当竞争纠纷案

重庆法院2019年知识产权司法保护十大典型案例之五：甲公司与重庆市建筑材料协会、吴德礼不正当竞争纠纷案 案号：（2018）渝0112民初10211号、（2019）渝01民终1026号 裁判要旨 1.《反不正当竞争法》第二条对“经营者”的界定采用的是“行为标准”。行业协会从事商品生产或者提供服务等经营活动的，应认定为经营者。 2.区分行业协会行为、会员行为以及协会与会员的共同行为，应当综合考虑行为实施者的身份、职责、行为名义、业务范围、受益人、行为性质等因素。若行业协会的特定会员与协会存在身份、利益混同且其对协会具有控制能力，则对以协会名义实施的以该会员为直接受益对象的经营行为，应认定为协会和该会员的共同行为。 推荐理由 实践中，经营者通过控制行业协会并以行业协会的名义来实施不正当竞争的现象越来越普遍。本案突破传统思维，结合相关证据认定行业协会和控制该行业协会且实际受益的会员构成共同侵权，对规制滥用行业协会名义实施不正当竞争的行为具有一定的指导意义。 行业协会作为非营利性法人，具有维护行业竞争秩序、促进行业发展的作用。但行业协会毕竟是代表其会员利益的服务组织，其服务会员的目的有时与维护行业秩序存在冲突。本案涉及以下两方面的问题：一是行业协会是否属于反不正当竞争法上的经营者。行业协会参与市场竞争的行为是否受反不正当竞争法规制；二是如何规制行业协会会员滥用行业协会法人资格逃避不正当竞争法律责任的行为。前述问题，理论和实务均存争议。本案从反不正当竞争法对经营者的定义出发，确立了以“行为标准”界定经营者的裁判规则，对规范行业协会的市场竞争具有积极的引导作用；对于会员滥用行业协会法人资格的行为，本案从民事行为的基本理论出发，论证了认定民事行为主体、行为形态的方法，将行业协会会员滥用协会法人资格的行为纳入反不正当竞争法的规制范畴，有利于净化市场竞争环境。 案情介绍 甲公司（以下简称“乙公司”）的经营范围包括生产、销售建筑通风烟道、阀门等，其产品被重庆市地产集团纳入指定使用产品。2018年4月15日，重庆市机制排烟气道专委会（以下简称“烟道专委会”）以渝机制烟道专字（2018）12号文件分别致函重庆市地产集团及其项目部，丙公司的防火止回阀与标准规范不符合、不能满足相关要求，乙公司自行委托鉴定机构出具的检测报告不具备权威公正性等，函末留有工作联系电话。该电话号码的使用者为重庆市建筑材料协会（以下简称“建材协会”）二级分会烟道专委会的负责人吴德礼，其又是小米品牌防火止回阀产品的重庆总代理、丁公司（以下简称“戊公司”）的股东和经理，己公司（以下简称“庚公司”）的法定代表人和股东，后者系万居品牌防火止回阀的重庆总代理，小米牌、辛公司的产品同为公租房指定品牌，戊公司庚公司均为重庆市地产集团的供货商。乙公司认为，该函针对其产品质量现状所作的陈述无事实依据，属于捏造事实、曲解相关标准，构成商业诋毁，请求法院判令：吴德礼立即停止发布与案涉函件内容相同或近似的商业诋毁内容并在重庆晨报上连续三十天发布致歉声明以消除影响；吴德礼及建材协会共同赔偿经济损失及合理费用共计2 000 000元。 裁判内容 重庆市渝北区人民法院认为，烟道专委会行为的最终获益者是其会员企业，该专委会事实上间接参与了排烟气道市场的竞争，故应受到《反不正当竞争法》的规制，因其并未登记，其行为后果应由其上级机构建材协会承担；乙公司的证据不能证明案涉函件系吴德礼个人行为，故吴德礼主体不适格；烟道专委会在案涉函件中的陈述并无事实依据，且存在误导性陈述，构成商业诋毁。 乙公司、建材协会不服一审判决，提起上诉。重庆市第一中级人民法院经审理认为，本案二审的争议焦点为：一、建材协会能否被认定为反不正当竞争法规定的经营者，本案被控侵权行为的行为主体是谁；二、被控侵权行为是否构成商业诋毁；三、吴德礼与建材协会应否共同承担责任，以及承担何种责任。首先，依照《反不正当竞争法》（2017年修订）第二条第三款规定，对反不正当竞争法上经营者的认定，应采用“行为标准”，即不论其主体资格如何，只要其从事或参与了商品生产、经营或者提供服务的市场行为，均应认定为反不正当竞争法上的经营者。据建材协会章程所载服务内容，其可构成《反不正当竞争法》意义上的经营者。关于本案被控侵权行为的行为主体问题，该院认为，民事行为主体有自然人、法人和非法人组织之分，对后者而言，其积极行为均需通过自然人方能实施，通常情况下，雇员在其职责范围内以组织的名义所作出的行为应当被视为组织行为进而认定其行为后果由组织承担。但前述规则并非绝对，自然人身份多元、行为本身多样以及自然人与组织之间关系复杂，在此情形下，机械的适用前述规则可能会使自然人滥用组织独立地位以逃避责任成为可能。就司法层面而言，法院在认定某一民事行为的行为主体时，应当综合考虑实施该行为的自然人身份、职责、行为名义、组织业务范围、受益人、行为性质等因素，以合理界定个人行为、组织行为以及共同行为。如果自然人与其所属组织存在身份、利益混同情形且自然人对该组织有控制能力，则对该自然人以组织名义实施的以该自然人为直接受益对象的行为，即便该组织自认其为组织行为，仍应被认定为共同行为。就本案而言，案涉函件系以烟道专委会的名义发出，函件所载明的联系人吴德礼系烟道专委员的负责人。从行为外观看，烟道专委会完全符合被控侵权行为主体的表征，但考虑到案涉函件本质上直接参与到烟道专委会非会员与其客户之间的经营活动中，该函件超出了烟道专委会的业务职责范围，壬公司在人员、场地和其他方面具有高度的重合性，癸公司的股东和总经理，具有加盖烟道专委会印章的条件和便利性等因素，吴德礼与烟道专委会应系案涉被控侵权行为的共同行为主体。其次，《反不正当竞争法》（2017年修订）第十一条规定的虚假信息是指与真实信息情况不相符的信息，但此处的“真实情况”不是指“绝对真实”，而是指在特定时间相关主体所认可的“真实”。“特定时间”点应确定为经营者编造或者传播相关信息的时间点。本案建材协会及吴德礼当庭确认案涉函件发出时，该函件中陈述的内容并无证据予以佐证，应属于编造、传播了“虚假信息”，因而构成反不正当竞争法上的商业诋毁。至于被诉行为实施后作出的检测报告，无论其结论如何，均不能补正该行为的正当性进而不影响该行为的定性。同时，就案涉函件本身而言，因其中部分内容并不真实，即便该函件存在与被诉行为实施后作出的检测报告相一致的内容，也不影响其构成误导性信息的结论。最后，案涉函件系由烟道专委会和吴德礼共同实施，依据侵权责任法第八条规定，应当由二者承担连带责任，因烟道专委会系建材协会的二级分会，烟道专委会的相应责任应由建材协会予以承担。综上，重庆市第一中级人民法院判决如下： 一、撤销重庆市渝北区人民法院（2018）渝0112民初10211号民事判决； 二、吴德礼立即停止发布与案涉函件内容相同或近似的函件； 三、吴德礼于本判决生效之日起十日内向重庆地产集团、重庆市地产集团培都佳园项目部发出书面声明以消除影响（声明内容由本院审核）。若拒不消除影响的，本院将采取公告、登报等方式，将判决的主要内容及有关情况公布于众，费用由吴德礼承担； 四、吴德礼、建材协会子公司支付为制止侵权行为所支付的合理费用25 000元； 五、丑公司的其他诉讼请求。 本案法律依据 中华人民共和国侵权责任法 第8条 中华人民共和国反不正当竞争法(2017修订) 第11条 中华人民共和国反不正当竞争法(2017修订) 第2条3款