甲公司、乙公司侵害商标权、不正当竞争纠纷二审民事判决书

民事> 知识产权与竞争纠纷> 知识产权权属、侵权纠纷> 确认不侵害知识产权纠纷> 确认不侵害专利权纠纷 案 号：(2022)浙02民终4836号 文书类型： 判决书 公开类型： 文书公开 审理法院： 浙江省宁波市中级人民法院 审结日期：2022.12.16 案件类型： 民事二审 审理程序： 二审 代理律师/律所：马某,某律师事务所;周某,某律师事务所;姚某,某律师事务所;冯某,某律师事务所; 权责关键词： 撤销 代理 侵权 消除影响 自认 新证据 关联性 诉讼请求 开庭审理 维持原判 执行 案件要素： 知识产权 知产侵权行为 不正当竞争的确定 同种、类似商品使用相同、近似商标 相关企业：甲公司乙公司 // 甲公司、乙公司侵害商标权、不正当竞争纠纷二审民事判决书 浙江省宁波市中级人民法院 民事判决书 (2022)浙02民终4836号 上诉人(原审原告)：甲公司。住所地：浙江省萧山经济技术开发区某地南侧。 法定代表人：傅丽萍，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姚某，某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马某，某律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：乙公司。住所地：浙江省宁波市鄞州区某地。 法定代表人：李某，该公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：周某，某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯某，某律师事务所律师。 丙公司(以下简称丙公司)丁公司(以下简称丁公司)侵害商标权及不正当竞争纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院(2022)浙0212民初600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年10月10日立案受理后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，事实已核对清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 丙公司上诉请求：1．撤销宁波市鄞州区人民法院(2022)浙0212民初600号民事判决；2．戊公司一审全部诉讼请求。事实和理由：1．一审法院认为丁公司的网站商品详情页中产品图显示有“www．jpqueyou．com”域名不足以起到混淆商品来源的后果，不构成商标侵权，系法律适用错误。同时，一审法院认为被上诉人未销售标识“www．jpqueyou．com”麻将机，不构成商标侵权系事实认定错误，法律适用错误；2．一审法院认为丁公司使用“日本技术支持”“日本技术全世界共享”等宣传用语行为不构成虚假宣传，系法律适用错误。综上所述，一审法院认定错误，请求撤销一审判决，戊公司一审全部诉讼请求。 太佑玖答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，己公司上诉请求。 丙公司向一审法院提出诉讼请求：1．庚公司辛公司持有的第1110578号“”商标、第4100197号“雀友”商标、第4519890号“”商标专用权的行为和不正当竞争行为，具体包括：(1)丁公司停止在京东商城、淘宝商城销售标注“www．jpqueyou．com”标识的侵权麻将机，同时删除京东商城商铺(店铺名：壬公司)、淘宝商城商铺(会员id：癸公司)中销售侵权麻将机的链接；(2)丁公司去除库存侵权麻将机上的“www．jpqueyou．com”标识；(3)丁公司停止在京东商城店铺(店铺名：壬公司)、淘宝商城商铺(会员id：癸公司)中使用“www．jpqueyou．com”进行宣传和市场营销；(4)丁公司删除京东商城店铺(店铺名：壬公司)、淘宝商城商铺(会员id：癸公司)中虚假宣传的内容，子公司内进行刷单；2．丁公司在京东商城商铺(店铺名：壬公司)、淘宝商城商铺(会员id：癸公司)首页公开登载声明以消除影响；3．丁公司丑公司经济损失5万元，寅公司为制止侵权的合理支出费用5000元。 一审法院认定事实，松冈科技(浙江)卯公司(以下简称巳公司)系第1110578号、第4100197号、第4519890号商标的专用权人。第1110578号“”商标，核定使用商品第28类麻将，有效期限自1997年9月28日起，经续展至2027年9月27日。第4100197号“雀友”商标，核定使用商品第28类全自动麻将桌(机)、游戏机、锻炼身体器械、麻将牌、棋(游戏)、纸牌等，有效期限自2008年1月7日起，经续展至2028年1月6日。第4519890号“”商标，核定使用商品第28类全自动麻将桌(机)、游戏机、锻炼身体器械、麻将牌、棋(游戏)、纸牌等，有效期限自2009年1月21日，经续展至2029年1月20日。2010年10月8日，辰公司政管理局商标局认定第1110578号“雀友QUEYOU”注册商标为驰名商标。2019年12月7日，巳公司丙公司签订《商标普通许可使用及授权书》，午公司使用期名下所有注册商标及专利，未公司有权以自己名义代表其维护知识产权等合法权利，许可方式为普通授权许可，许可使用区域为中华人民共和国国内，有效期为五年，2019年12月7日至2024年12月6日。申公司的持续使用推广，雀友品牌获得了较高的知名度和美誉度。 丁公司于2019年8月19日注册成立，经营范围包括智能家居用品的研发、麻将机及配件等的研发、制造、加工等。 2019年12月30日，丙公司的代理人通过公证程序，酉公司在京东网开设的店铺“壬公司”进行了取证，该店铺首页上部及商品链接图、商品详情页均使用了“”标识，首页及商品详情页均有“日本技术全球共享”、“技术支持：”等介绍并展示了注册号为9152692号“”和注册号为9152706号“”的商标注册证，商品链接“SUNBIRD日本太佑玖麻将株式会社(技术支持)全自动折叠麻将机桌餐两用麻将机带手机充电功能富士山A6系列香槟金折叠带滑轮充电款44牌144张”商品详情页的一幅麻将机外框图居中部分印有鸟图形、“SUNBIRD”以及“www．jpqueyou．com”的组合标识。 2020年2月22日，丙公司代理人使用可信时间戳，酉公司在淘宝网开始的店铺“戌公司店”进行了取证，该店铺所使用的“”标识与介绍均与上述京东店铺相同，商品链接名称中均包含“日本太佑玖麻将株式会社(日本技术支持)”文字。 审理期间，京东、淘宝已无法搜索到上述店铺及商品链接。 另查明，丙公司为本案支出律师费3000元、公证费1000元及差旅费440元。 又查明，宁波市海曙区市场监督管理局于2亥公司作出的甬海市监处(2018)362号行政处罚决定书中查明“甲23公司成立于2011年2月9日，系一家在香港登记注册的企业，注册号为9152692号和注册号为9152706号分别是该企业于2012年6月7日和2013年2月7日在中国核准注册的商标。……乙24公司实际并未从事麻将机生产，……”，后该行政处罚决定书因适用法律错误被宁波市海曙区人民法院(2019)浙0203行初33号行政判决书撤销。 一审法院认为，第1110578号、第4100197号、第4519890号雀友系列商标均在保护期限内，其商标专用权应受法律保护，丙公司经商标专用权人授权，有权以自己的名义提起维权诉讼，丙公司主体适格。丙25公司丁26公司在京东、淘宝网店使用“www．jpqueyou．com”进行宣传和市场营销，并销售带有上述域名的麻将机产品构成商标侵权，一审法院认为，丁公司的京东店铺一条商品链接的详情页中的一张产品实物图上显示有域名“www．jpqueyou．com”，戊27公司店铺的其他宣传，即店铺名称、首页、商品链接名称、商品详情页其他宣传图上大量突出使用了“太佑玖”文字和“”标识，上述域名展示的字体较小、位置不突出，不足以起到混淆商品来源的后果，此外，丙公司丁26公司的麻将机产品上实际使用了上述域名，但未提供相应证据，不能以网页宣传图推定产品实物使用了上述域名，己28公司的该项主张不予支持。丙25公司丁26公司的刷单行为构成不正当竞争，一审法院认为，“刷单炒信”的不正当竞争行为系通过虚构交易制造交易量、好评率高的假象，误导消费者，获取更多的交易机会，丁公司虽在庭审中自认其存在刷单行为，但双方未就刷单数量进行举证，庚29公司京东店铺仅有一条链接评价为20＋，一条链接评价为1，淘宝店铺仅有一条链接评价为1，数量较少，尚不足以认定该行为构成不正当竞争，丙25公司该主张不予支持。丙25公司丁26公司店铺关于日本技术支持等宣传内容不实，构成虚假宣传。一审法院认为，丁公司的宣传内容为其全自动麻将机具有日本的技术支持，同时还有“日本技术全世界共享”等宣传语，辛30公司店铺内展示的第9152692号、第9152706号注册商标证推断其销售的商品或零配件有较壬31公司且系国内生产，但“日本技术”一词较为笼统，并无具体技术指向，癸32公司销售的麻将机使用来自于日本的技术的可能性，不能认定该宣传内容不实且会造成相关公众误解；此外，“日本技术支持”这一描述，并未通过与其他技术进行优劣对比等方式获得市场竞争优势，损害同业者利益，故该行为不构成虚假宣传。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款之规定，一审法院作出如下判决：子33公司的诉讼请求。一审案件受理费1175元，丙公司负担。 本案二审期间，丙公司围绕上诉请求依法提交了以下证据： 1．(2019)宁钟证经内字第764号公证书； 2．(2019)宁钟证经内字第767号公证书； 3．(2019)宁钟证经内字第765号公证书； 4．(2019)宁钟证经内字第766号公证书； 5．宁波市海曙市场监督管理局“甬海市监处［2021］496号”行政处罚书。 丁公司对上述证据的真实性没有异议，认为与本案没有关联性。本院对上述证据进行了审核，对证据1、2、3、4、5的真实性予以认可，丑34公司相关侵权事实与处罚决定，与本案不具有关联性，本院不再作为二审新证据予以认定。 本院经审理，对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点：一、丁公司寅35公司商品详情页产品图片中使用“www．jpqueyou．com”域名的行为是否构成商标侵权；二、丁公司使用“日本技术支持”“日本技术全世界共享”等宣传用语行为是否构成虚假宣传。 关于争议焦点一，丙公司丁26公司在网站商品详情页一张产品图上显示有“www．jpqueyou．com”域名，系以“www．jpqueyou．com”进行宣传和销售，并销售带有“www．jpqueyou．com”域名麻将机产品的行为构成侵犯商标注册专用权，属于《中华人民共和国商标法》(以下简称商标法)第五十七条第三项销售侵犯注册商标专用权的商品的情形。本院认为，商标的基本功能是区分商品或服务来源，构成侵害商标权的行为应当是在商标意义上使用相同或近似商标标识的行为。根据《商标法》第四十八条规定，本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品的交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。本院认为，是否构成商标性使用应满足以下条件：1．具有区分商品或者服务来源基本属性的标识；2．使用的具体形式应使用在商品或产品的商业活动中；3．使用目的应是用于识别商品来源。本案中，丁公司在一张产品图片上使用“www．jpqueyou．com”，系由字母、符号组合构成的域名形式，按照通常理解，一般消费者不会将其作为区分商品或服务来源属性的标识。丁公司卯36公司名称、首页、商品链接名称等均大量突出使用“太佑玖”文字和“”标识。本案被诉侵权标识“www．jpqueyou．com”的使用不满足商标使用中“用于识别商品来源”的构成要件，且通过该网址进行访问相关网页，也无法访问到与涉案商品相关的内容；故本案中被诉侵权商品上使用上述域名的行为不应认定为商标性使用。由于被诉侵权商品上使用的标识不构成商标性使用，不会导致相关公众对商品来源产生误认，因此，丙公司丁26公司寅35公司商品详情页产品介绍图片中使用“www．jpqueyou．com”域名的行为属于商标法第五十七条第三项销售侵犯注册商标专用权的商品的行为没有事实依据和法律依据，本院不予支持。 关于争议焦点二，丙公司丁26公司关于日本技术支持、日本技术共享等宣传内容不实构成虚假宣传。本院认为，构成虚假宣传的不正当竞争行为，应符合经营者之间存在市场竞争关系，经营者宣传的信息虚假或引人误解，经营者因相关宣传行为造成其他相关经营者损害等要件。 根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国不正当竞争法〉若干问题的解释》第十六条规定，经营者在商业宣传过程中，提供不真实的商品相关信息，应当认定为反不正当竞争法第八条第一款规定的虚假的商业宣传，丁公司在网页宣传中使用日本技术一词，较为笼统，无法达到欺骗、误导消费者的程度，丙公司辰37公司通过宣传获得市场竞争优势、损害同业者利益，影响市场公平竞争。巳38公司的行为不构成虚假宣传。 综上所述，丙公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1175元，丙公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙某 审判员 洪婧 审判员 张某 二○二二年十二月十六日 法官助理 周鹏博 书记员 陈某 本案法律依据 中华人民共和国商标法(2019修正) 第48条 中华人民共和国商标法(2019修正) 第57条1款3项 中华人民共和国反不正当竞争法(2019修正) 第8条1款 中华人民共和国民事诉讼法(2021修正) 第177条1款1项 中华人民共和国民事诉讼法(2021修正) 第67条1款