甲公司诉吴巧娟特许经营合同纠纷案

甲公司诉吴某特许经营合同纠纷案 浙江省宁波市中级人民法院 民事判决书 (2009)浙甬知初字第348号 原告：甲公司，住所地：浙江省宁波市江北区某地。 法定代表人：董某，该公司董事长。 委托代理人：徐某，某律师事务所律师。 委托代理人：胡某，某律师事务所律师。 被告：吴某。 乙公司（以下简称乙公司）为与被告吴某特许经营合同纠纷一案，于2009年10月19日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2010年4月7日公开开庭进行了审理。丙公司的委托代理人胡某到庭参加诉讼，被告吴某经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。 丙公司诉称：2004年11月11日，原、被告双方签订了一份《区域专营许可合同》，合同约定，原告许可被告为义乌市的专营经销商，独家经营原告现有的“蓝光”牌智能门窗、窗帘机、隐形纱窗、自动控制系统等产品和配件，该合同第7.2条约定，被告在终止与原告的合作后，不得以任何理由继续使用原告的商标，相关标识和尚在专利保护期内的专利技术，并有义务继续保守原告的商业秘密，同时应交还已留产品的用户资料及展示样品，并保证在2年内不从事同智能窗有关的经营活动或职业。同时，该合同第八条约定，任何一方违反合同规定条款的，应当向对方支付违约金10万元，如果实际损失超过10万元的，按照实际损失金额赔偿。第9.2条规定，本合同履行中发生纠纷，双方应先友好协商，协商不成可向原告所在地人民法院提起诉讼。2006年3月15日，原、被告双方经协商一致，终止了双方签订的《区域专营许可合同》。现经原告调查了解，被告与他人于2006年3月14日丁公司，被告投资27万元，持股比例占 ，公司的经营范围为：自动窗、自动门窗机、自动门、自动床批发零售，戊公司网站，以盗用原告的产品商业秘密对外进行虚假宣传和经营活动，在全国范围内广招代理商代理其产品。被告的上述行为，严重违反了原、被告双方于2004年11月11日签订的《区域专营许可合同》的约定从事同智能窗有关的经营活动，并影响了原告的门窗经营，使原告的销售额直线下降，给原告造成了巨大的经济损失。另外，被告以个人名义向专利局申请了设及门窗的相关专利，并且该专利与原告当初委托其经营的门窗存在相同及相类似，同样违反了双方合同的约定和侵犯原告的相关专利权利和合同解除后的保护商业秘密的义务。原告请求判令：被告违反与原告订立的《区域专营许可合同》的约定，支付原告违约金10万元，赔偿原告其他各项损失10万元。 被告吴某未作答辩。 丙公司为证明其诉称理由提供了以下证据： 1.《区域专营许可合同》一份，拟证明原、被告双方存在合同关系； 2.《协议》一份，拟证明原、被告双方于2006年3月15日终止《区域专营许可合同》，原告退还被告交纳的15万元保证金； 3.己公司的工商登记资料、验资报告和审计报告，拟证明被告违反《区域专营许可合同》的约定，侵犯了原告的合法权益； 4.专利证书，拟证明被告在《区域专营许可合同》履行期间非法申某利，侵犯了原告的合法权益； 5.窗帘机销量额下降清单，拟证明由于被告原因造成原告销售额下降； 6.证明一份，拟证明原告的产品利润率及由于被告的行为造成的损失。 被告吴某未提供证据。 被告吴某既未提出答辩又未出庭应诉，应视为对上述有关证据放弃质证的权利。 本院经审查认为：对原告提供的证据1、证据2，经核对原件，本院对其真实性、合法性、关联性均予以认定，可以实现原告的证明目的；对原告提供的证据3、证据4，本院对其真实性予以认定，至于能否实现原告的证明目的，本院将在说理部分予以阐述；对原告提供的证据5、证据6，因系原告单某供的数据，原告未提供其他的证据予以佐证，也不能证明原告的产品销售量下降与被告的行为存在对应的因果关系，故对该两份证据，本院不予认定。 本院经审理，认定事实如下： 2004年11月11日，原、被告订立《区域专营许可合同》一份，约定：原告许可被告在浙江省义乌市范围内独家经营原告现有的“蓝光”牌智能门窗、窗帘机、隐形纱窗、自动控制系统等产品和配件，经营期限为10年，自2004年11月11日起至2014年11月30日止，被告需向原告交纳15万元保证金，在合同签订时一次性付清。合同第7.2条约定：被告在终止与原告的合作后，不得以任何理由继续使用原告的商标、相关标识和尚在专利保护期内的专利技术，并有义务继续保守原告的商业秘密，同时应交还已售产品的用户资料及展示样品，并保证在2年内不从事同智能窗有关的经营活动或职业。合同第7.3条约定，被告在从事智能门窗业务期间，如有新的技术改进、设想、设计方案，应当优先提供给甲方，请甲方专家论证后，由甲方申某利，甲方承诺给予乙方合理的奖励或报酬。合同第八条约定：任何一方违反合同规定条款的，应当向对方支付违约金10万元，如果实际损失超过10万元的，按照实际损失全额赔偿。合同第9.2条约定：本合同履行中发生纠纷，双方应先友好协商，协商不成可向原告所在地人民法院提起诉讼。2006年3月15日，原、被告订立协议一份，约定： 双方从即日起，终止《区域专营许可合同》，原告在两日内退还被告交纳的15万元保证金。随后，原告按约退还了此笔保证金。 2006年3月14日，被告吴某与自然人汪兆能丁公司，被告投资27万元，持股比例占 ，庚公司的法定代表人，公司的经营范围为：自动窗、自动门窗机、自动门、自动床批发零售，营业期限自2006年3月14日起至2011年3月13日。此后，己公司开展了实际的经营活动，并多次增资。2009年3月2日，吴某辛公司的股份全部转让。2009年3月13日，己公司壬公司，现法定代表人为王益平。另查明，在《区域专营许可合同》履行期间（2004年11月11日至2006年3月15日），吴某以个人名义申请了涉及门窗的相关专利，专利号如下：ZL2005 3 0105772.3、ZL2005 3 0104329 4、ZL2006 3 0104859.3、ZL2006 3 0106667.6、ZL2005 3 0109553.2、ZL2006 3 0106666.1、ZL2006 3 0106668.0、ZL2005 3 0111322.5、ZL2005 3 0105772.3、ZL2005 3 0111323.X、ZL2005 3 0109554.7、ZL2005 3 0104328.X、ZL2006 3 0103755.0、ZL2006 3 0106670.8、ZL2006 3 0103756.5、ZL2006 3 0103758.4。 本院认为：原、被告之间的《区域专营许可合同》，是在双方当事人平等自愿的基础上订立的，不违背法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应予以遵循。关于该合同第7.2条约定，被告在终止与原告的合作后，保证在2年内不得从事同智能窗有关的经营活动或职业，该条款虽然没有约定原告在此期间应该给予被告相应的补偿金额，有失公平，但被告亦未在法定期限内行使撤销权，再则，考虑到该条款将竞业限制的范围限定在一定的时间及与原告的知识产权密切相关的智能窗行业，原告在《区域专营许可合同》履行期间也给予了被告优惠的专营价格，且终止合作关系后及时退还了被告保证金，因此，本院认定该合同7.2条的约定，对原、被告双方具有约束力。原告提交的证据3可以证明被告在与原告终止合作后，2年之内从事了同智能窗有关的经营活动，其行为构成对《区域专营许可合同》第7.2条的违反。 原告主张被告在《区域专营许可合同》履行期间，申请了大量专利违反该合同第7.3条的约定。本院认为，因第7.3条只约定被告在从事智能门窗业务期间，如有新的技术改进、设想、设计方案，应当优先提供给原告，请原告专家论证后，由原告申某利，原告承诺给予被告合理的奖励或报酬，该条约定只是鼓励性和倡导性的，并未禁止被告在合同履行期间申某利，且原、被告之间是平等的民事主体，是特许人和被特许人的关系，而非劳动雇佣关系，被告的行为不属于职务发明创造，被告申某利的行为不构成违约，另外，原告也并未举证证明被告在合同履行期间申请的专利侵犯了原告的合法权益，故原告提交的证据4不足以实现其证明目的，对于原告主张被告违反《区域专营许可合同》第7.3条的约定，本院不予支持。 综上，被告吴某的行为违反了《区域专营许可合同》第7.2条的约定，应依照合同第八条的约定，癸公司违约金10万元。至于原告主张被告赔偿原告其他损失10万元，因原告提供的数据都是单方的，未经审计核实，也不能证明和被告的行为存在唯一的因果关系，故对该项主张，本院不予支持。被告吴某经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下： 一、被告吴某于本判决生效之日起十日内，子公司违约金10万元； 二、丑公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费4 300元，乙公司负担2 150元，被告吴某负担2 150元。 如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式四份，上诉于浙江省高级人民法院[上诉案件受理费4 300元（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多余部分以后退还），应在提交上诉状时预交，款汇浙江省高级人民法院，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，账号：39xxx01，开户银行：农业银行西湖支行。上诉期满七日后仍未交纳的，按自动撤回上诉处理]。 审　判　长　王 家 星 代理审判员　孙　　斌 代理审判员　宋　　妍 二○一○年四月十四日 书　记　员　马　　素 法律适用： 一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 二、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 本案法律依据 中华人民共和国合同法 第107条 中华人民共和国合同法 第114条1款 中华人民共和国民事诉讼法(2007修正) 第130条 中华人民共和国民事诉讼法(2007修正) 第229条