甲公司乙公司、范劲原计算机软件开发合同纠纷一审民事判决书

甲公司乙公司、范某计算机软件开发辛公司纠纷一审民事判决书 广州知识产权法院 民事判决书 (2017)粤73民初1666号 原告（反诉被告）：甲公司，住所地广东省广州市黄埔区。 法定代表人：刘某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邓某，某律师事务所律师。 被告（反诉原告）：乙公司，住所地广东省广州市天河区。 法定代表人：范某，该公司总经理。 被告：范某。 两被告共同委托诉讼代理人：黄某，某律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：黎某，某律师事务所律师。 原告（反诉被告）甲公司（以下简称甲公司）与被告（反诉原告）乙公司（以下简称乙公司）、范某计算机软件开发辛公司纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。甲公司的委托诉讼代理人邓某，乙公司、范某的共同委托诉讼代理人黎某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 甲公司向本院提出诉讼请求：1.丙公司乙公司的TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司；2.乙公司、范某返还预付款33000元；3.丁公司、范某负担。事实与理由：甲公司乙公司于2017年1月25日签订“TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司"，辛公司约定自双方签字之日起10天后作为项目正式启动日期，在项目正式启动后的130天内完成项目的调研、开发、测试，并且系统通过初验和进入试运行。戊公司己公司庚公司说明软件项目开发进度及情况，辛公司需制定TOURFREE电商平台系统搭建项目的软件开发计划，壬公司确认后，按照计划的约定及时，准确地完成软件项目的开发，辛公司癸公司子公司支付项目款，丑公司的法定代表人范某。辛公司签订后，甲公司乙公司支付了预付款33000元，乙公司寅公司提交软件开发计划，甲公司多次请求未果，且涉案项目至今尚未启动。 乙公司、范某辩称：一、卯公司提交“TOURFREE电商平台系统搭建项目"的软件开发计划。辰公司甲公司联络并说明软件项目开发的进度及情况专人，其已于2017年1月10日、2017年1月12日、2017年1月2巳公司发送“TOURFREE电商平台系统搭建项目"的软件开发计划，甲公司同意了其开发计划，故双方于2017年1月25日签订“TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司"。辛公司签订后，午公司通过微信、电子邮件联络说明软件项目开发的进度及情况。双方在辛公司约定项目的启动日期为辛公司签订之日起10天内，未公司申公司支付第一期费用共计63000元，酉公司直到2017年2月13戌公司支付20000元和13000元的费用，第一期预付款尚有30000元未支付；二、乙公司甲公司的“TOURFREE电商平台系统搭建项目"已经启动，乙公司已通过发送微亥公司发送UI原型设计稿。乙公司在签订辛公司后已正式启动“TOURFREE电商平台系统搭建项目"，并于2017年2月13日通过发送微信图片的形式向甲公司发送UI设计原型图，甲23公司的回复确认，整个UI原型设计稿于2017年3月29日定稿，甲公司乙24公司看过设计稿，以上事实均有微信聊天记录确认。丙25公司多次要求作出重大结构性修改，乙公司在未收取第一期款项的情况下仍然为其进行修改，并于2017年5与4日下午6时37分通过发送电子邮件的丁26公司，乙公司一直认真履行双方签订的辛公司，酉公司在第一期戊27公司对项目做出重大修改，并于201己28公司发出一个新版需求“TOURFREE新版.xlsx"，后又于4月11日和4月15日分别两次发送最新的需求“飞猫appv8.xmind"，对原项目的修改范围超过90%以上；三、乙公司与范某的财产相互独立，并不存在混同的情形。乙公司甲公司在“TOURFREE电商平台系统搭建项目"庚29公司辛30公司刚刚成立，其公账银行要求必须存入50万元才能申请转账额度放开，否则每次对公转账只能转500元，壬31公司甲公司约定可以先将费用存至范某的账户，癸32公司的账户；根据范某提供的《借记卡账户历史明细清单》显示，子33公司处定期领取工资与奖金。综上，乙公司丑34公司订立的“TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司"履行义务，寅35公司的全部诉讼请求。 乙公司向本院提出反诉请求：1.甲公司乙公司支付“TOURFREE电商平台系统搭建"费用30000元；2.甲公司乙公司支付违约金53550元（暂计算至起诉之日2017年7月30日，计算方法：170天×0.001×315000=53550）；3.甲公司乙公司支付从双方签订辛公司之日起至2017卯36公司因搭建“TOURFREE电商平台系统"所应收取的项目费用合计31480元；4.甲公司承担全部诉讼费用。事实与理由：一、乙公司辰37公司提交“TOURFREE电商平台系统搭建项目"的软件开发计划，其已于2017年1月10日、2017年1月12日、2017年1月2巳公司发送“TOURFREE电商平台系统搭建项目"的软件开发计划，巳38公司的微信聊天记录可知，甲公司午39公司的软件开发计划，双方于2017年1月25日签订“TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司"（以下简称辛公司）。辛公司签订后，午公司通过微信、电子邮件联络说明软件项目开发的进度及情况，双方在辛公司中约定项目启动日期为签订辛公司之日起10天内，未40公司已经在微信上确认乙公司的项目计划与报价，壬31公司在签订辛公司后已经正式启动“TOURFREE电商平台系统搭建项目"。乙公司于2017年2月13日通过发送微信图片的形式向甲公司发送UI设计原型图，甲23公司的回复确认，整个UI原型设计稿于2017年3月29日定稿，甲公司乙24公司看过设计稿，以上事实均有微信聊天记录确认。丙25公司多次要求作出重大结构性修改，乙公司在未收齐第一期款项的情况下仍然为其进行修改，并于2017年5与4日下午6时37分通过发送电子邮件的丁26公司，申41公司收到完整设酉42公司以邮寄的方式发送一份《辛公司终止通知函》，戌43公司内部决策调整，决定终止辛公司，亥44公司甲45公司拖延履行而终止。二、根据涉案辛公司第七条约定“甲方有责任按期支付乙方费用，如因甲方自身的原因，未能按时支付，则每延期一天，甲方将额外支付乙方总费用的1‰作为补偿"，乙46公司丙47公司承担违约责任。三、乙公司丁48公司通过发送微信图片的方式向甲公司发送UI设计原图，甲公司在未付清第一期预付款的情况下多次要求对“TOURFREE电商平台系统搭建项目"作出重大修改，为促使双方继续履行辛公司，甲公司的每一次修改请求，乙公司均投入大量人力、物力进行修改，在扣除已支付的预付款33000元后，戊49公司因对“TOURFREE电商平台系统搭建项目"搭建、修改、调查等工作所应收取的项目费用合计31480元。 甲公司辩称：一、甲公司乙公司于2017年1月25日签订“TOURFREE电商平台系统搭建项目"，约定在辛公司签订之日起10天后作为项目启动日期，己50公司庚51公司制定项目开发研究计划，壬公司同意后确定证实启动日期，乙公司以各种理由推脱，乙公司以自己的行为明确了不再履行该辛公司，甲公司当然有理由拒绝支付剩余款项，至本案起诉前，乙公司尚未提交项目开发研究计划，该项目尚未启动；二、甲公司没有违约，无需支付违约金。在辛公司签订后的第十天，甲公司辛52公司制定软件研发计划，确定启动日期，壬53公司并未回应，癸54公司自身原因导致该项目未能及时交付；三、涉案项目尚未启动，乙公司的主张也没有依据，甲公司无需向其支付项目费用。 经审理查明：2017年1月25日，甲公司乙公司签订一份《TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司》，子55公司根据《TOURFREE项目需求说明书》要求进行TOURFREE项目设计、开发以及测试和安装调试工作；启动日期：双方签字盖章之日起10天后作为项目正式启动日期；完成期限：自项目正式启动，在130天内完成项目的调研、开发、测试，并且系统通过初验和进入试运行，丑56公司的原因导致项目延期，则自动顺延；甲公司寅57公司按规定时间及质量完成软件项目开发，有增加或修改内容双方需另行协商解决，在不影响进程的情况下，甲公司的小规模改动的需求，乙公司必须满足，若出现大幅度的变更，如，系统升级、增加、切换大的类目等，则双方商议延长开发周期，增加相应功能点的相关费用，费用增加项，乙公司甲公司提供报价明细，双方共同友好协商，以辛公司附件形式附在辛公司尾部，签字盖章后生效，卯58公司不予以增加费用；甲公司按照协议，辰59公司支付开发费用；乙公司己公司巳60公司说明项目开发进度及情况，需制定“TOURFREE电商平台系统搭建项目"软件开发研究计划，壬公司确认后，按照该计划的约定及时、准确的完成软件项目的开发；项目费用合计315000元，支付周期为：第一期在2017年2月10日前，甲公司按辛公司总价的20%办理支付手续，以转账支付工资的形式支付预付款63000元，第二期在整体午61公司总体验收合格，未62公司将软件设计相关申63公司，甲公司支付辛公司总价的60%酉64公司，以转账支付工资的形式支付项目款即189000元，第三期在项目开发完毕并且免费质量保证期结束后，乙公司提出结款通知，甲公司戌65公司支付辛公司总价的17%，即53550元，第四期在第三期项目款支付完成3个月后，乙公司提出结款通知，甲公司戌65公司支付辛公司总价的3%，即9450元；亥66公司通过银行转账的形式向范某在招商银行开设的62xxx89账户支付项目款；甲公司甲67公司费用，乙68公司自身原因，未能按时支付，则每延期一天，甲公司丙69公司总费用的1‰作为补偿；乙公司丁70公司交付源代码和设计文档，实现项目中的所有功能，戊71公司自身原因，未能按时交付，则每延期一天，甲公司己72公司总费用的1‰作为补偿，庚73公司原因，辛74公司未能按时交付，壬75公司癸76公司的损失；任何一方有证据表明对方已经、正在或者将要违约，可以中止履行辛公司，但应及时通知对方，若对方继续不履行、履行不当或者违反辛公司，该方可以解除辛公司并要求对方赔偿损失；在平台搭建中，乙公司子77公司定制需求设计产品，因产品漏洞出现的消费者投诉，乙公司丑78公司及时解决问题，寅79公司名誉严重受损，被政府部门管制的，乙公司应提前书面备注风险，如产品涉及个人隐私，接入第三方端口，支付平台风险等，乙公司卯80公司（甲公司接收信息的官方邮件为：ｏｕｔ×××＠126.ｃｏｍ），辰81公司承受的风险，其他未知投诉风险由双方共同协商解决。巳82公司的公章，辛公司代表为刘某，联系电话138××××0431，邮箱为ｌｉｕ×××＠126.ｃｏｍ。 2017年2月13日14时57分，甲公司向范某转账20000元，2017年3月3日20时04分，甲公司向范某转账13000元，乙公司午83公司支付的预付款33000元。 乙公司主张其一直自觉履行辛公司，未84公司就涉案项目进行沟通交流，为证明该主张，其提交了微信聊天记录、电子邮件等证据予以佐证，经查，2017年1月2日，昵称为“Liam"的微信用户通过打招呼的形式要求添加范某为好友，内容为“刘某"，范某添加后，回复“智晓软件～范某"，2017年1月3日至2017年5月4日，范某与标注为“刘某"的微信用户就程序开发的相关信息进行多次沟通。其中2017年1月17日的聊天信息中，“刘某"向范某问“范总，做我们这个APP的预算，还有半年的运维费用预算可以告诉我吗？主要包含哪里方便？"范某回复“1.APP开发费用（包含原型制作）25～30万左右；2.软件质量维护（免费）；3.服务器运维费用大概2千块一个月；4.服务器费用，初步定为5台服务器+RDS，外加一台国外的ipv6服务器用于ios的审核（具体费用）5000（元/月）+（另外负载均衡器的费用按实际跑的流量算，刚开始一两百一个月够了）；5.客服费用；6.推广费用；7.接口费用（机票，火车票接口）"；2017年1月22日，范某向“刘某"发信息“报价单搞好了发你邮箱了你查收一下"，“刘某"回复“收到报价单，我现在看看"，随后“刘某"向范某索要辛公司范本，范某通过微信向其发送名称为“XX系统—项目辛公司—模板"的文档。 2017年1月23日，“刘某"与范某就在APP中添加小功能事宜进行沟通，当天下午15:55，范某向“刘某"发出微信“需求说明书写好了发邮箱里"，“刘某"回复“好的，我现在看看"、“还没有收到"，范某回复“qq邮箱"，“刘某"回复“我看错了，申85公司QQ"、“已经收到"等信息，随后，双方就其中的报价明细进行了沟通。 2017年1月25日，“刘某"向范某通过微信发送名称为“TOURFREE系统—项目辛公司"，随后双方就辛公司的内容进行了沟通，关于项目的启动日期，“刘某"在微信中称“5号启动，10号转账"，关于接收邮箱，“刘某"回复“ｏｕｔ×××＠126.ｃｏｍ，酉86公司的邮箱"，双方还约定了付款方式为转账，范某提供的收款账户为其私人账户。 2017年2月8日，范某向“刘某"发送微信“项目的原型我整理了一部分……有空我们讨论一下……那个订金什么时候可以到账"，“刘某"回复“后天应该能有空，我过来……我叫财务安排一下，她今天上班"，当天，双方仍就APP的功能设置进行微信交流。 2017年2月13日，“刘某"向范某发送微信“范总，你再把你的账号发一下给我。今天财务没回来，我现在先给你打2万过来，剩下的这一两天也给你"，范某回复“6225xxxx07236489招行范某"，当天15:02，“刘某"向范某发微信“范总，已经转账，一会儿你差看一下"，并发送转账截图，范某回复“到账了，两万对吧，刚收到两万"，“刘某"回复“对，别的也是这一两天转过来。到时候顺延几天交稿没问题的"，范某回复“行吧，到时候开工日期以你们打款到账日为准就可以了"，随后，“刘某"向范某发送了其深圳朋友画的展示图，范某亦向“刘某"发送了一张截图，并回复称“我现在就是在画类似这种"。 2017年2月15日，范某向“刘某"发送微信“刘总，啥时候过来看看"，“刘某"回复“一会儿四点过来……我从外面回来"，范某回复“尽量早点过来，讨论的东西挺多的"，“刘某"回复“好的"。 2017年2月17日，“刘某"向范某发送微信“范总。今天刚给协议老板，可能下周一周二才打款。你明天有安排吗？下午四点左右，我们深圳朋友会来到这边"。 2017年2月24日，“刘某"向范某发送“TourFree新版2-22.xlsx"称该表格是其深圳的朋友整理的，要求范某根据经验进行整理，随后其向范某发送微信“另外，资金方面，我最终商定了一下。项目初期款项，我们还是需要下周三之前，一定给你。因为深圳的朋友过来了，结合我们投资的老板，财务讨论过了，年前的平台需求签订得太草率。细节没有考虑好。资金我们不会压，看看怎么把这些细节的东西捋一捋。我老板做事很谨慎，对资金管理也比较严格一点，所以就一直有所推延，这个也实在抱歉了。深圳的朋友这两天一定会把需求列好……今天我会跟深圳的搭档再仔细研究一下，争取明天我们把大的东西全部敲定下来。" 2017年2月25日，“刘某"向范某发送微信“范总，我十点半过来你在吗？……我在乒乓球室"。 2017年3月2日，范某向“刘某"发送微信“刘总，你们那个需求整得怎么样啦"，3月3日晚上20:53，“刘某"回复“范总，我刚才转了13000给你。剩下的3万还是要下周才能。大老板转了钱给我们，但是让财务去专管……今天跟他聊天，现又让我们团队重新拟个方案给他，因为app变动头有点大……你明天早上有安排吗？明天争取我和我朋友过去把需求全部敲定。"3月4日，“刘某"向范某发送信息“范总，我充电器落在你办公室了，能否帮我拿回你家，我晚上回去了到东圃拿一下"。 2017年3月6日，范某告知“刘某"戌87公司，并向“刘某"亥88公司的logo，“刘某"甲89公司logo，并称“模板我要今晚叫伟彬今晚添加一下……他今天从珠海回深圳"。 2017年3月10日，“刘某"向范某发送信息“范总，我们的APP，现在还是会有些变动，伟彬他下周一过来广州正式工作，然后他会全程跟进APP的事宜。老板说要求暂缓一下，想清楚全部思路再开始。App的项目就往后顺延一些吧。20号伟彬会过来"范某回复“需求不会又大变一次吧……我现在都不敢画原型了，就怕你们随时变"，“刘某"回复“是的。等20号吧"。 2017年3月22日，“刘某"向范某发送信息“范总，明早给你打电话，现在需求变化还是有点大。在想一些客户痛的需求点"，范某回复“你们定了我们再开工"。 2017年3月28日，“刘某"向范某发送信息“范总，我们明天10点过来，原型图还没有画好，功能确定好了"，3月30日，“刘某"向范某发送信息“范总，我和阿彬再仔细研究了一下。昨天讨论的结果，可以画原型了。如果有细节的地方需要细微更改，我们再提前告诉你"，范某回复“你们完全确定了再画"，“刘某"回复“确定了"。 2017年3月31日，范某向“刘某"发送信息“刚才把需求细化后列出在需求说明书里面，你查收一下……你们这次调整，需求比上次的多了很多，费用工期我们都得重新谈才行，你对比一下第一期的需求说明书"，“刘某"回复“能否重新出一个价格方案……就按照新的开始时间顺延"。 2017年4月5日，“刘某"向范某发送信息“今天上午有事，正在最终确认。我们这边在做方案"。 2017年4月10日，“刘某"向范某发送“http：//yfapp.tourmans.com/yfapp/app.html"的链接及账号密码，要求“里面的分销系统不要，要增加支付的功能"。 2017年4月17日，“刘某"向范某发送信息“范总，能否按照新的功能再做个新报价过来？"，范某回复“在整理中……搞好了发你……刘总，请查收下邮件"，“刘某"回复“如果APP先不做，我们想急着把PC端和手机H5做，APP等这两个端推广的同时再去做。这样的价格怎么算呢？一方面成本，一方面时间"，范某回复“那就减去app的，UI单独提出来，如果不做app的话，时间会快很多，价格也会便宜不少……IOS，android，H5，都共享了原形设计，UI设计，如果拆分的话，把这两个提出来就行了"，“刘某"回复“好的，你看看下午能不能把手机h5个PC的后台的报价做一下给我们"，随后范某提醒“刘某"收取邮件，“刘某"回复“这个工期还是要140天？"，范某回复“多了很多接口也集成啊，公众号那边也要花不少时间，另外也要预留点时间做测试啊……" 2017年4月26日，范某向“刘某"发送信息“刘总今天确定过来吗？"，“刘某"回复“明天……"，4月27日，“刘某"向范某发送信息“范总，乙90公司吗？我快到东圃了"。 2017年5月4日下午15:03，范某向“刘某"发送信息“刘总，你们那边如果真的决定终止辛公司，就发封正式邮件通知我们这边吧，说明一下原因"。 乙公司向本院提交了微信群聊信息记录，该群聊名称为“TourFree平台项目讨论组"，成员有“刘某"、“潘世观"、“小原"、“林伟彬"，其中“刘某"显示的头像与前一份微信聊天记录中的“刘某"一致。2017年1月19日的信息显示“刘某"邀请“林伟彬"加入群聊，并称“伟彬是我今天说的，在深圳一直帮我做微信运营、市场营销策划的大牛"，聊天记录显示的是对项目开发内容的讨论，其中“林伟彬"在2017年2月22日群聊时发出信息“师航在你那？"，“刘某"回复“在"，范某回复“你们那边需求这两天可以完全定下来吗"，“林伟彬"回复“……我和师航聊一下"；2017年2月25日，范某在群里发送名称为“TourFree项目计划～V3.xmind"文件，并@“林伟彬"称“刚才发这个文件是今天跟刘总讨论的结果，你写的那个excel有的地方我们不是很理解……"，“林伟彬"回复“稍等，我看一下原型，很够效率，很快就出来了"，随后“林伟彬"问“师航，你几点有空"，“刘某"回复“在，可能要九点多……"；2017年2月27日，“林伟彬"@Liam问“你手机里有吗，我这边电脑还没有，稍等一下时候师航……师航，你怎么看"，“刘某"回复“一会儿给你电话，在弄点事情"；2017年3月4日，“刘某"在群里发信息“伟彬再万富保安亭这里"，范某回复“我在上面了，你直接上来，阿彬上来了……"群聊信息显示至2017年4月14日，各方仍就项目平台的功能进行交流。 乙公司提交的电子邮件显示：2017年1月12日，账号为287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的邮箱向收件人“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"发送了一份名称为“户外旅游项目计划.xmind"，备注记载“刘总，附件是最新的项目计划，请查收。谢谢！BR//范某"。 2017年1月21日，账号为287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的邮箱向收件人“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"发送了一份名称为“TourFree项目计划～V2.xmind"，备注记载“刘总，附件是定稿的需求，请查收！BR//范某"。 2017年1月22日，账号为287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的邮箱向收件人“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"发送了一份名称为“TourFree项目需求报价-V1.doc"，备注内容记载“刘总，附件是报价单及完成时间，请查收。BR//范某"。 2017年1月23日，账号为287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向收件人“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"发送了一份名称为“TourFree需求说明书.docx"，备注内容记载“刘总，TourFree项目的需求说明书已经整理好了，请注意查收附件。谢谢！BR//范劲元"。 2017年2月19日，账号为287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的邮箱向收件人“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"发送了一份名称为“TourFree新版.xlsx"。 2017年2月25日，账号为Ｌｉａ×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向账号为夏日旋风287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送名称为“TourFree新版2-22.xlsx"。 2017年3月29日，账号为“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向账号为夏日旋风287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送“TourFree新版.xlsx"、“toorfree～V5.xmind"、“toorfree～V5[1].xmind"三份文件。 2017年3月29日，账号为287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的邮箱向收件人“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"发送了一份名称为“toorfree-V6.xmind"的文件。 2017年3月31日，账号为287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的邮箱向收件人“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"、281×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送了一份名称为“TourFree需求说明书～V2.docx"，备注记载“两位老板，今天我把昨天我们理清楚的需求以功能列表的形式记录下来，并放到了需求说明书里面，对比了以下第一个版本，这个版本的需求功能多了很多，所以接下来，费用方面需要调整，工期也要调整。"。 2017年4月11日，账号为“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"的邮箱向收件人287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送了一份名称为“飞猫appv8.xmind"。 2017年4月11日，账号为287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的邮箱向收件人“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"、281×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送了一份名称为“飞猫appv9～final.xmind"，备注记载“两位老板好！最新需求，见附件。BR//范某"。 2017年4月15日，账号为“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"的邮箱向收件人287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送了一份名称为“飞猫appv8.xmind"。 2017年4月17日，账号为287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的邮箱向收件人“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"、281×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送了一份名称为“TourFree需求说明书～V3.docx"、“TourFree项目需求报价"、“飞猫appv10.xmind"三份文件，备注记载“两位老板！最新的需求清单列表和报价都整理好了，请查收！" 2017年5月4日晚上6:37，账号为287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的邮箱向收件人“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"发送了一份名称为“prototype.rp"的文件，备注记载“刘总，附件是TourFree项目需求原型，请查收"。 乙公司提交的微信聊天记录、QQ邮件，甲公司均不予确认。 2017年5月3日，甲公司乙公司发出《辛公司终止通知函》，该函件记载“丙91公司内部决策调整，本公司决定终止辛公司，2017年5月2日，我公丁92公司负责人范某先生口头上要求终止辛公司，戊93公司己94公司除需求整理以外的任何创作文件或电子文本，庚95公司辛96公司壬97公司癸98公司指定账户的33000元……"。乙公司主张其于2017年5月5日收到该函件。 2017年5月5日，乙公司甲公司就争议事宜发出《律师函》。 2017年9月7日，乙公司向本院提交《中国农业银行个人明细对账单》、《招商银行账户历史交易明细表》、《子99公司公众号》三份证据，丑100公司寅101公司卯102公司提供的设计方案等几乎一样；甲公司辰103公司提交的前述证据均不予确认，巳104公司午105公司与项目相关的软件开发计划、软件原型等文档数据，该项目至今尚未启动。 2018年3月22日，乙公司向本院提交《操作QQ录像》DVD光盘、《操作微信录像》DVD光盘各一个，经查，《操作QQ录像》DVD记载的内容为登录QQ，点击“添加好友/群"，点击“找人"，在搜索栏中输入“138××××0431"，查找显示信息为“刘某Liam（52×××87）"；《操作微信录像》DVD记载的内容为登录微信，在通讯录中，点击“新的朋友"，点击“添加朋友"，在搜索栏中输入“52×××87"，显示的用户昵称为“Liam"，显示地区为“广东广州"，个性签名“学会淡，懂得藏！"返回搜索栏，在搜索栏中输入“138××××0431"，显示的用户昵称同样为“Liam",两者的微信头像、显示地区以及个性签名均一致。甲公司未就此发表质证意见。 另查明，乙公司于2017年7月26日向本院提交了一份《评估申请书》，未106公司从2017年1月25日签订辛公司之日起至201申107公司因对“TOURFREE电商平台系统"搭建、修改、调查所产生的工作量应收取的费用进行评估。 以上事实，酉108公司提交的TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司、转账凭证，乙公司与范某共同提交的微信聊天记录、QQ电子邮件、辛公司终止通知函、运单动态表、借记+账户历史明细清单、律师函、中国农业银行个人明细对账单、招商银行账户历史交易明细表、子99公司公众号以及双方当事人的庭审陈述等证据予以证实。 本院认为，本案为计算机软件开发辛公司纠纷，甲公司乙公司签订的《TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司》是双方真实意思表示，且未违反我国法律和行政法规的效力性强制规定，该辛公司合法有效，甲公司、乙公司均应当按照辛公司的约定全面履行自己的义务，否则应当承担相应的法律责任。根据审理查明的事实及双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、甲公司是否有权解除涉案辛公司；二、辛公司解除后的法律责任如何承担。 一、戌109公司是否有权解除涉案辛公司的问题 本案中，乙公司主张其一直通过微信、亥110公司就涉案项目进行沟通交流，申41公司辰103公司提交的微信聊天记录及QQ邮件均不予确认，甲111公司有向其提交过资料，经查，乙公司向本院提交的微信聊天记录、QQ邮件均涉及涉案项目开发等情况，涉及的人员主要为微信昵称为“Liam"，备注名为“刘某"的微信用户以及账号为“52×××87"的QQ用户，由于双方的交流绝大部分通过微信及QQ邮件进行，因此需确定前述微信及QQ用户的身份，对此本院分析论述如下： （一）关于昵称为“Liam"微信用户的身份问题，首先,2017年1月2日的微信聊天记录显示是昵称为“Liam"的微信用户以打招呼的形式主动向范某申请添加好友，且打招呼的内容为刘某，根据日常生活习惯，该打招呼的内容可认为是一种自我介绍；其次，乙公司提交的“TourFree平台项目讨论组"微信群聊信息记录中，昵称为“Liam"的微信用户于2017年1月19日邀请昵称为“林伟彬"的微信用户进入群聊，并在介绍中称“林伟彬"是帮其在深圳做微信运营和市场营销的大牛，由此可见，其与“林伟彬"关系密切，而在随后的聊天记录中，“林伟彬"多次称呼“Liam"为“师航"，其均进行了回应；再次，在2017年2月13日、3月3日的微信聊天记录中，“刘某"主张其已向范某分别转账20000元、13000元，乙112公司向本院提交的转账记录在时间、金额上均相互吻合；最后，丙113公司提交的《微信操作录像》显示，在微信添加好友的搜索栏中，丁114公司的代表人刘某在《TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司》预留的手机号码“138××××0431"进行查询，显示的微信用户昵称与头像均与乙公司提交的微信聊天记录中的“刘某"一致。甲公司虽然否认聊天记录的真实性，但未能提供证据予以推翻，且如前所述，乙公司提交的微信聊天记录及《微信操作录像》可证实微信聊天记录中昵称为“Liam"的微信用户即为甲公司的法定代表人刘某。 （二）关于账号的“52×××87"的QQ用户身份问题，首先，根据范某与刘某的微信聊天记录，2017年1月22日、2017年1月23日、2017年3月31日、2017年4月17日均记载范某在微信中告知刘某，其向刘某发送了邮件，戊115公司提交的QQ邮件，在前述时间均由账号为287×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的邮箱向收件人“刘某524×××＠ｑｑ.ｃｏｍ"发送了与微信聊天记录中相对应的文件，在2017年1月22日、2017年1月23日的微信聊天记录中，刘某均向范某回复收到邮件，且2017年4月17日，刘某在微信中要求范某向其发送最新的报价；而根据范某在微信中的回复以及QQ邮件显示，其确实向刘某发送了最新的报价；其次，丙113公司提交的《QQ操作录像》记载，在QQ添加好友的“找人"己116公司的代表人刘某在《TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司》预留的手机号码“138××××0431"进行查询，显示的信息为刘某Liam（52×××87）"，该QQ账号与邮件中的邮箱信息一致；最后，根据《微信操作录像》记载，在微信通讯录添加好友的搜索栏中输入“52×××87"进行查询，显示的用户昵称为“Liam"，如前所述，庚117公司的法定代表人刘某。综上所述，辛118公司的法定代表人刘某是账号为52×××87的QQ用户。 如前所述，昵称为“Liam"的微信用户及账号为52×××壬119公司的法定代表人，故可根据其与范某的微信及QQ邮件往来分析其是否有权解除涉案辛公司。《TOURFREE电商平台系统搭建项目》约定涉案项目的启动日期为双方签字盖章之日起10天后，癸120公司提交涉案项目的计划书为启动的前提，而事实上，甲公司子121公司的违约事由并不成立，理由如下：首先，丙113公司提交的邮件显示，2017年1月12日、2017年1月21日，乙公司丑122公司发送了“户外旅游项目计划.xmind"、“TourFree项目计划～V2.xmind"两份计划书，由此可见，在签订涉案辛公司前，乙公司寅123公司出具了相应的计划书，乙46公司卯124公司未向其提交任何计划书的主张没有事实依据，本院不予采信；其次，关于项目的原型图，在2017年2月8日的聊天记录中，范某微信告知甲公司的法定代表人刘某其已经整理好了一部分的项目原型，辰125公司进行讨论，而在当天的聊天记录中，双方亦就涉案项目的功能等方面进行交流，2017年2月13日，范某也在微信中向刘某展示了其制作的项目原型，2017年2月25日，在有刘某、林伟彬参与的微信群中，林伟彬提到“稍等，我看一下原型，很够效率，很快就出来了"，由此可见，乙公司最早在2017年2月8日即已经着手制作涉案项目的原型图，且根据双方的巳126公司发送了项目的原型图，因此，甲公司午127公司提交的任何原型数据的主张明显与事实不符，本院对其该项主张不予采信；再次，涉案辛公司为计算机软件开发辛公司，根据辛公司的性质以及日常生活经验，研发者需根据需方的要求进行软件开发，本案中《TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司》中虽然就项目的具体需求进行了明确的约定，但从双方的微信聊天记录及往来电子邮件可知，双方多次就涉案项目的需求进行讨论，其中2017年3月10日，甲公司要求暂缓项目开发，要想清楚思路了再开始，2017年3月31日，未128公司的修改要求重新整理了涉案项目的需求，并在微信及邮件中称由于项目需求修改过大，相应的费用及工期均需要重新谈，申41公司的法定代表人刘某微信回复“能否重新出一个价格方案……就按照新的开始时间顺延"，2017年4月17日，甲公司的法定代表人刘某要求范某就涉案项目新的功能进行重新报价，由此可知，甲公司对涉案项目的需求进行了多次的修改，且修改幅度较大，2017年4月27日，申129公司就涉案项目就行讨论，酉130公司仍未确定其项目的具体需求，戌131公司未能继续推进涉亥132公司；最后，甲公司乙公司发出的《辛公司终止通知函》甲133公司内部决策调整。综上，乙公司不存在违约行为，甲公司无权解除涉案辛公司，乙134公司向本院提起诉讼要求解除涉案辛公司后，乙公司提起反诉，丙135公司支付第一期尚未付清的款项以及延迟支付的违约金，而并未要求继续履行辛公司，丁136公司同意解除涉案辛公司，乙公司于2017年7月26日向本院提出反诉，故本院确认涉案辛公司于当天解除。 二、关于辛公司解除后的法律责任承担问题 根据《中华人民共和国辛公司法》第九十七条的规定，辛公司解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和辛公司性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，辛公司解除后的法律责任问题，分析论述如下： 第一，《TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司》第五条约定，甲公司戊137公司支付第一期费用63000元，但辛公司签订后，甲公司分别于2017年2月13日、己138公司支付20000元、13000元，余下款项至今尚未支付，甲公司未按约定支付款项，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任，且如前所述，甲公司无权解除涉案辛公司，庚139公司发出《辛公司终止通知函》属于无正当理由解除辛公司，辛140公司、范某返还其已经支付的33000元。 第二，如前所述，壬141公司，癸142公司承担损害赔偿的法律责任，然而本案中，涉案辛公司签订后，子143公司的项目需求进行协商及修改，乙公司丑144公司的要求对其需求进行了修改，并整理制作了项目需求原型，项目需求作为涉案辛公司的主要部分，双方的此行为可认定为是对辛公司内容变更的一种协商，而事实上2017年4月17日，乙公司寅145公司的修改要求就涉案项目进行了重新的报价，因此，甲公司虽然存在迟延支付的行为，但该行为有合理的理由，且在2017年2月13日、3月3日付款时，甲公司卯146公司余款需要延迟支付，乙公司对此亦未提出异议，在2017年3月3日之后，其亦未有过相应的催款行为，辰147公司支付延迟支付违约金的诉请，本院不予支持；涉案软件尚未开发完成，其价值无法确定，乙公司亦无初步证据证明其所投入的人力、物力，故本院对其评估申请不予受理；本案中，巳148公司在涉案项目中确实付出了劳动，申41公司无正当理由解除辛公司，乙公司午149公司的违约行为造成的损失的情况下，未150公司以已支付的33申151公司，乙公司酉152公司支付第一期的余款30000元。 综上所述，依照《中华人民共和国辛公司法》第九十四条、第九十六条第一款、九十七条的规定，判决如下： 一、戌153公司亥154公司签订的《TOURFREE电商平台系统搭建项目辛公司》于2017年7月26日解除； 二、甲155公司的其他诉讼请求； 三、乙156公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费，丙157公司缴纳的1000元，丁158公司缴纳的2600元，由其各自承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。 审　判　长　　邓永军 人民陪审员　　黎锦华 人民陪审员　　曾淑仪 二〇一八年五月二十八日 法官　助理　　胡艳萍 书　记　员　　赖浩榕 本案法律依据 中华人民共和国辛公司法 第94条 中华人民共和国辛公司法 第96条1款 中华人民共和国辛公司法 第97条