谢某;甲公司劳动争议二审民事判决书

谢某;甲公司劳动争议二审民事判决书 河南省郑州市中级人民法院 民事判决书 (2025)豫01民终945号 上诉人(原审原告)：谢某。 委托诉讼代理人：李某。 被上诉人(原审被告)：甲公司。 法定代表人：某甲。 委托诉讼代理人：付某。 乙公司劳动争议一案，不服河南省郑州市金水区人民法院(2024)豫0105民初24736民事判决，向本院提起上诉。本院于2025年1月16日立案受理后，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2025年2月18日公开开庭审理了本案。上诉人谢某的委托诉讼代理人、丙公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢某上诉请求：1.撤销原判并依法改判支持谢某诉讼请求或将本案发回重审；2.一、丁公司承担。事实与理由：一、一审判决基本事实认定错误,戊公司存在劳动关系毫无争议。2020年8月7日,己公司的总经理。2021年1月20日，庚公司辛公司工作，担任海南某，壬公司1%的股权。在2022年1月份之前，谢某的工资由郑州新灵感负责发放，癸公司发放。郑州新灵感与谢某于2020年2月1日签订了分红激励协议。2023年1月16日单方向谢某出具了解除劳动关系通知书。子公司之间存在劳动关系。二、丑公司之间不存在劳动关系,也不影响谢某依据分红激励协议主张分红的权利。 寅公司辩称，一审法院在庭审过程中，已经充分查明案件全部事实，对双方提交证据也进行了全面审查，认定事实清楚。卯公司任职期间工作，职责是独立的。辰公司的利益，巳公司考勤绩效、考核等劳动管理制度约束。而且谢某无论工作内容、报酬、支付、社保缴纳，均与郑州新灵感无关。 向一审法院起诉请求：1.寅公司向谢某支付未签订劳动合同的双倍工资差额66,000元；支付违法解除劳动关系赔偿金42,000元；支付未休年假工资12,413.79元；支付项目提成分红工资247,086元；总计367,499.79元；2.午公司承担。 一审法院认定事实如下，《企业信用信息公示报告》显示，寅公司于2020年8月7日成立，未公司(自然人独资)，法定代表人。 2020年2月1日，寅公司(甲方)与谢某(乙方)签订《分红激励协议》一份，主要约定，甲方承诺给乙方由乙方本年度创造收益的20%比例分红，申公司1%代持股的股权；甲方给予乙方的分红项目务必是乙方及乙方团队独立完成的相关业务，酉公司总项目且不包含其他业务员完成的项目，戌公司、某公司、某知识产权服务(三亚)亥公司(以下简称某)的项目业务，乙方要及时向甲方报备项目进展和情况；乙方单方终止劳动合同或离职，甲方无需支付任何分红；甲方发放乙方分红的时间应根据甲方年度财务的安排，原则上应在次年第一季度前支付；甲23公司、某公司、某的财产私自转移、隐匿，客户资源属于甲方的财产和商业秘密；乙方离职或其他原因与甲方脱离劳动关系，此合同终止；分红权与股权分离，甲方给予乙方的分红，是没有任何股权作为分红依据的，即乙方达到年度目标，按乙方本年度创造收益的20%比例分红，与股权无关，收益指的是经双方约定扣除项目成本，企业管理成本后的税后净收入。协议还约定了其他事宜。 2021年6月24日,乙24公司与受托方某签订《科技项目申报服务协议》，协议约定，签订合同后开始高新企业申报咨询工作，支付服务费人民币十万元。 2020年12月16日，丙25公司与乙方某、丙方一知农业咨询(北京)丁26公司签订《知识产权顾问和法律服务合同》，合同约定，乙方接受甲方聘请，指派陈某担任甲方的常年知识产权顾问，指派谢某等担任甲方的常年法律顾问，三方约定甲方向乙方支付知识产权顾问费每年50,000元整，支付期限为甲方于本协议签订之日起30日内付清顾问服务费。 2021年1月2日，戊27公司与受托方某签订《科技项目申报服务协议》，协议约定，签订合同后先支付前期咨询服务费人民币叁万元整，高新企业申报成功后支付人民币叁万元整，服务费合计陆万元整。 2021年1月20日，己28公司与受托方某签订《科技项目申报服务协议》，协议约定，签订合同后先支付前期咨询服务费人民币贰万元整，高新企业申报成功后支付人民币肆万元整，服务费合计陆万元整。 2021年8月27日,庚29公司辛30公司签订《农作物种子生产经营许可项目申报服务协议》，协议约定，签订合同后先支付前期咨询服务费人民币贰万元整，高新企业申报成功后支付人民币叁仟元整，服务费合计贰万元整，材料审核通过后支付人民币壹万元整。 壬31公司癸32公司签订《专利咨询服务合同》，合同约定，甲乙双方同意，甲方向乙方支付费用共人民币1,000元，共计1项专利，甲方自合同签订之日起2日内向乙方支付上述费用。 2021年5月12日，委托方(甲方)与受托方(乙方)签订《技术咨询合同书》，协议约定，项目名称某专利挖掘布局报告，项目咨询费总额为人民币肆万玖仟元整。 2021年5月12日，委托方某某与受托方(乙方)某公司签订《技术咨询合同书》，协议约定，项目名称某专利信息分析报告，项目咨询费总额为人民币肆万玖仟元整。 2022年4月6日，子33公司辛30公司签订《项目申报服务协议》，协议约定，服务费按甲方获得的全部资助金额的20%收取。2023年3月29日,某公司收取100,000元研发补贴服务费。 甲方(委托人)丑34公司与乙方(受托人)某公司签订《商标代理委托合同协议》，协议约定，乙方代理申请文字/图标商标费用为1,000元/个，甲方不限商标申请个数。甲方须一次性将所需费用1,000元/个，通过转账方式支付给乙方。 2022年4月11日,寅35公司卯36公司签订《项目申报服务协议》，协议约定，每件植物新品种权的资助服务费为人民币伍仟元整，甲方申请4个植物新品种权的资助，总计贰万元整，签订合同后3个工作日内支付全部金额。 2021年6月28日，委托方(甲方)与受托方(乙方)某签订《咨询服务合同》，协议约定，本合同项下的服务期限为自2021年4月29日至2022年4月28日止，共计365天，本合同含税总额为人民币叁拾捌万陆仟捌佰叁拾元整，其中，不含税金额为人民币叁仟捌佰叁拾元整，增值税率为1%。 2022年6月14日,投标人某投标三亚市植物新品种行政保护体系建设方案编制项目,编制项目投标报价90,000元。2022年6月24日，三亚市农业农村局公布关于三亚市植物新品种行政保护体系建设方案项目实施单位评审结果，评审结果为第一中标候选单位某。 2021年1月6日，辰37公司与受托方某签订《科技项目申报服务协议》，协议约定，签订合同后先支付前期咨询服务费人民币壹万元整，高新企业申报成功后支付人民币肆万元整，服务费合计伍万元整。 巳38公司癸32公司签订《专利咨询服务合同》，合同约定，甲乙双方同意，甲方向乙方支付费用共计人民币4,500元，共计1项专利，甲方自合同签订之日起2日内向乙方支付上述费用。 2021年11月18日，午39公司与乙方某签订《服务合同》，合同约定，甲方向乙方支付服务费十万元整，支付期限为甲方于本协议签订之日起30日内付清服务费，支付方式为银行转账。 2022年12月1日,未40公司癸32公司签订《知识产权咨询合同书》，合同约定，项目名称为农业知识产权布局与策划，项目咨询费用总额为人民币肆万壹仟元整，服务时间为2022年12月1日至2022年12月31日，甲方在合同签订后七日内支付委托费用21,000元，乙方应于收到费用后七日内向甲方开具合法、有效、等额的发票。 2021年11月8日，甲方与乙方(受托人)某公司签订《委托合同》，合同约定，商标申请费用为人民币600元，商标设计为人民币500元，总计金额为人民币1,100元。 2021年9月4日，未40公司癸32公司签订《咨询合同书》，合同约定，项目咨询费用总额为人民币壹万元整，服务时间为2021年9月5日至2022年9月5日，甲方在合同服务期满3天内支付咨询费，乙方收到款项后为甲方开具相关增值税发票。 2021年6月6日，申41公司与乙方某签订《法律服务合同》，双方约定，甲方向乙方支付知识产权顾问费每年20,000元整，支付期限为甲方于本协议签订之日起30日内付清顾问服务费，乙方向甲方提供相应的服务费发票。 2020年10月26日，酉42公司与乙方某签订《法律服务合同》，三方约定，甲方向乙方支付知识产权顾问费每年9,000元整，支付期限为甲方于本协议签订之日起30日内收到乙方开具正规咨询服务费发票后支付当年顾问费。 谢某提交的与“孟某甲”微信聊天记录显示，孟某甲：“经核实，属于谢某个人不合理要求，在核实数据的过程中，查到一笔110,090元不明转账，谢某2022年个人工资至少多入37,611.88元，不合理报销57,517.67元，共计205,219.55元”“孟某乙，我现在明确回复你：你不再是财务负责人，也不是股东”，并向谢某发送《解除劳动关系通知》：“谢某：您于2022年1月1日至今未遵守单位规章制度，未经请假旷工，且我单位已于2023年1月16日股东大会选举了新的执行董事并任命新法人,根据《中华人民共和国劳动法》戌43公司的规定，亥44公司内部通报，并解除劳动关系的处理”。 甲45公司工资情况显示，2021年12月16日，乙46公司转账5,979.27元，附言为工资；2022年1月14日，乙46公司转账5,979.27元，附言为工资；2022年8月19日，丙47公司转账8,000元，附言为工资；2022年8月29日，丁48公司转账2,116.79元、5,233.06元，附言为工资；2022年9月15日，丙47公司转账4,587.79元，附言为工资；2022年10月15日，丙47公司转账6,000元，附言为工资；2022年10月25日，丙47公司转账20,000元，附言为工资；2022年11月15日，丙47公司转账5,519.88元，附言为工资；2022年12月8日，丙47公司转账20,000元，附言为工资；2022年12月15日，丙47公司转账6,000元，附言为工资；2023年1月17日，丙47公司转账6,085.96元，附言为工资。 2021年5月13日，甲方(劳务派遣单位)某公司与乙方(实际用工单位)寅公司、丙方秦某甲签订《劳务派遣三方合同》，载明，协议期限：本协议自2021年4月19日起至2022年4月18日止协议期满各方可以协商以书面方式办理续延手续；劳务费用的构成为劳务工工资、社会保险费和劳务派遣服务费；费用结算标准为劳务工工资费用由乙方按照本协议约定及应发放的员工的底薪2,500按月支付甲方，同时甲方按月支付给丙方，劳务工工资绩效和餐补与提成部分由乙方按本协议约定及应发放的绩效和餐补与提成按月支付丙方。员工的各项社会保险的参保缴费手续，由甲方负责，保险费用由乙方按月支付甲、丙双方。乙方每月15日前把底薪2,戊49公司应承担社保费用按月支付甲方，即底薪2,500+公司应承担社保部分。甲方每月把底薪2,500元支付丙方(扣除个人应承担社保部分)。 谢某提交的微信聊天记录显示，其与微信名为“天天打卡写日报”(某甲)就秦某乙缴纳社保和发放工资一事进行沟通，某甲称：“你怎么想的，用哪种方式？签个劳务派遣合同，己50公司庚51公司”。 谢某提交的天津市社会保险个人参保证明显示，自2015年7月起至2辛52公司。 寅公司于2020年11月20日出具的《在职证明》显示，壬53公司任销售经理一职。 谢某提交了大量微信聊天记录显示，谢某经常通过微信向某甲汇报关于某公司的工作事项，某甲回复：“你是项目二把手”“你定”“可以”，并称：“回头把股权这块给你转了”，谢某回复：“癸54公司不要亏钱再说吧，我也知道我这经理人，就是占个成本低”，某甲回复：“你是合伙人”。 某甲亦对谢某的工作进行安排和指导。 海南省三亚市城郊人民法院作出的(2023)琼0271民初8122号民事判决书主要载明：子55公司、第三人谢某股东资格确认纠纷一案，寅公司丑56公司1%寅57公司。该判决事实认定部分显示，2023年1月16日，某公司召开了股东会议，并形成股东会议记录，会议决定免去谢某的执行董事职务，选举周某为执行董事，法定代表人由谢某变更为周某，卯58公司任何业务和事项。同日，辰59公司向谢某发出《解除劳动关系通知》。庭审中，谢某认可其2巳60公司上班。午61公司1%股权的事实，未62公司申63公司1%酉64公司名下。上述判决现已生效。 戌65公司工商登记信息显示，法定代表人谢某，注册资本35万元人民币，成立日期为2017年7月21日，国标行业为科学研究和技术服务业；亥66公司工商登记信息显示，法定代表人谢某，注册资本100万元人民币,成立日期为2023年2月7日,行业为农、林、牧、渔专业及辅助性活动。 寅公司提交的中国农业银行账户交易明细显示，2022年1月13日,甲67公司转账20,000元；2022年4月24日，甲67公司转账10,000元；2022年7月25日，甲67公司转账5,000元，备注借款；2022年11月22日，甲67公司转账5,000元，备注往来款。 一审法院认为，《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发(2005)12号第一条规定：用人单位招用劳动者未订立劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。根据该通知，首先是劳动者已经提供劳动行为；其次是劳动者已经成为用人单位成员，如用人单位提供报酬、福利待遇；第三是劳动者已被纳入用人单位的劳动管理体系，劳动者与用人单位存在隶属关系；第四是用人单位与劳动者对此存在默认意思表示。本案中，乙68公司存在劳动关系，并主张按照每月6,000元的标准计算未签订劳动合同双倍工资差额及解除劳动关系赔偿金、未休年假工资等，但未举证证明双方就劳动关系中的权利、义务进行过约定。谢某作为海南某，其履行管理职责与劳动关系中的劳动者为用人单位提供劳动在形式上有相似性、但二者并不等同。丙69公司的规章制度，丁70公司的劳动管理，戊71公司所处办公地点，且谢某己72公司支付，庚73公司缴纳，在案证据并未显示双方就劳动报酬、期限、岗位等事项进行了约定。劳动关系兼具人身依附性与报酬给付性特征，其实质是劳动者接受用人单位的管理，在某段期间内持续性为用人单位提供劳动并获取报酬，辛74公司的关系并不符合劳动关系的特征。同时，根据双方签订的《分红激励协议》可知，戊公司约定，壬75公司的全部项目，作为回报，寅公司承诺将年度收益的20%作为分红支付给谢某,癸76公司子77公司的1%股权,双方的关系更贴近合作关系而非劳动关系。丑78公司，有招聘员工、开展业务获取收益的条件，寅79公司的业务组成部分。双方在签订《分红激励协议》时，目的是为了互利共赢，谢某虽经常与某甲沟通工作，但某甲也多次表示谢某可以自己做主，卯80公司全面指派工作，亦未对谢某的工作方式、地点等有过约束，故双方的关系并不符合上下级的隶属关系。综上，辰81公司存在劳动关系，谢某基于劳动关系提起的诉求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条之规定，判决：驳回原告谢某的全部诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由原告谢某负担。 二审中，当事人均未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位与劳动者之间是否构成劳动关系，应从主体资格是否适格、劳动者从事的劳动是否属于用人单位经营范围、劳动者是否受用人单位规章制度的约束、支付劳动者劳动报酬的形式等方面综合判断。 从本案证据看，谢某是，寅公司签署的是《分红激励协议》，20巳82公司支付，午83公司向谢某发出《解除劳动关系通知》。丙69公司的规章制度，丁70公司的劳动管理，戊71公司，未84公司并无较强的人身管理属性，不符劳动关系的特征。一审法院据此认定戊公司不存在劳动关系并无不当，本院予以确认。 综上所述，谢某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由谢某负担。 本判决为终审判决。 审判员　李某2 (案件唯一码) 二〇二五年二月二十八日 [核对位置] 书记员　朱 冰 附件 判后告知书 【本裁判依据的法律条文】 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起 上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 本案法律依据 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第10条 中华人民共和国劳动法(2018修正) 中华人民共和国民事诉讼法(2023修正) 第177条1款1项 中华人民共和国民事诉讼法(2023修正) 第67条 劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知 第1条