甲公司政管理总局商标评审委员会商标撤销复审行政纠纷上诉案

行政> 行政行为> 行政撤销 案 号：(2013)高行终字第1197号 审理法官： 岑宏宇 刘庆辉 焦彦 文书类型： 判决书 公开类型： 文书公开 审理法院： 北京市高级人民法院 审结日期：2013.07.26 案件类型： 行政二审 审理程序： 二审 代理律师/律所：董某,某律师事务所;温某,某律师事务所; 权责关键词： 合法 行政判决 证据不足 第三人 证人证言 反证 新证据 // 甲公司政管理总局商标评审委员会商标撤销复审行政纠纷上诉案 北京市高级人民法院 行政判决书 (2013)高行终字第1197号 上诉人（原审原告）苏某。 委托代理人董某，某律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）乙公司政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区某地。 法定代表人何某，主任。 委托代理人孙某，该委员会审查员。 丙公司，住所地香港特别行政区元朗泰利街18号荣华工业大厦5字楼。 法定代表人刘某，董某2。 委托代理人温某，某律师事务所律师。 委托代理人王某，某律师事务所律师。 上诉人苏某因商标撤销复审行政纠纷一案，不服北京市第一中级人民法院（2013）一中知行初字第145号行政判决，向本院提出上诉。本院于2013年5月7日受理本案后，依法组成合议庭，于2013年7月2日公开开庭进行了审理。上诉人苏某及其委托代理人董某，丙公司（丁公司）的委托代理人温某、王某2庭参加了诉讼。戊公司政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）经本院传票传唤未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 北京市第一中级人民法院认定：第1317036号“图形”商标（简称复审商标）由苏某以佛山市顺德区勒流镇苏氏荣华食品厂（简称苏氏荣华食品厂）的名己公司政管理总局商标局（简称商标局）提出注册申请，经续展有效期至2019年9月20日，核定使用商品为第30类的咖啡、茶、糖果、冰糖燕窝、糕点、月饼、馅饼、冰淇淋、方便面、调味品等。2007年8月13日，庚公司以连续三年停止使用为由针对复审商标在第30类“茶”等商品上的注册提出的撤销申请，并于2009年5月6日作出撤200701784号决定，撤销复审商标的注册。苏某不服，向商标评审委员会提出复审请求。2011年3月21日，商标评审委员会作出商评字[2011]第04548号《关于第1317036号“图形”商标撤销复审决定书》（简称第04548号决定），决定维持商标局作出的决定，复审商标予以撤销。2011年6月6日，经佛山市顺德区市场安全监管局核准，苏氏荣华食品厂变更字号名辛公司。 北京市第一中级人民法院认为：苏某在评审阶段提交的证据1宣传单及折页无法证明其是否实际向相关消费者派发。证据2为设计印制宣传单及折页的证言，亦不能证明宣传材料是否实际向相关消费者发送。证据3虽证明已经将宣传材料发送，但考虑到佛山市顺德区邮政局勒流分局（简称勒流邮政局）与苏某存在交易上的利害关系，在欠缺合同、发票等交易凭证佐证的情况下，仅凭该证明尚不足以证明宣传材料已经实际向消费者派发。苏某在诉讼阶段补充提交的证据或者为包装盒实物、照片或者印制证明，不能证明其实际投放市场，或者为没有交易凭证作证的利害关系人证言。综合以上证据，不足以证明复审商标在市场交易活动中实际起到区分商品来源的作用。因此，商标评审委员会认定复审商标属于《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第四十四条第（四）项规定之情形结论正确。 北京市第一中级人民法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项的规定，判决：维持商标评审委员会作出的第04548号决定。 苏某不服原审判决，向本院提出上诉，请求撤销原审判决及第04548号决定。其上诉理由是：在复审期间提交的宣传单页及宣传折页及相关证明在一审期间提交的月饼包装盒和相关证明、在二审期间提交的销售发票等证据可以互相印证，证明苏某在2005年中秋期间将复审商标用于月饼商品及月饼广告宣传单上的事实，因此，复审商标的注册符合法律规定，应予维持。 商标评审委员会、壬公司服从原审判决。 经审理查明： 复审商标系第1317036号“图形”商标，由苏某以苏氏荣华食品厂的名义于1998年4月20日申请，经续展有效期至2019年9月20日，核定使用商品为第30类的咖啡、茶、糖果、冰糖燕窝、糕点、月饼、馅饼、冰淇淋、方便面、调味品等。 2007年8月13日，庚公司以连续三年停止使用为由针对复审商标在第30类“茶”等商品上的注册提出的撤销申请，并通知苏某在收到商标局通知之日起2个月内向其提交在2004年8月13日至2007年8月12日期间在上述商品上使用复审商标的证据材料。苏某在上述期限内提交了相关证据材料。商标局于2009年5月6日作出撤200701784号决定，撤销复审商标的注册。 苏某不服，向商标评审委员会提出复审请求，并提交了以下证据：1、荣华月饼宣传单页及折页打印件；2、邝镇湖出具的证明及附件，癸公司（子公司）的经营者，该事务所于2007年4月19日注销。2005丑公司及苏氏荣华食品厂委托，设计印刷荣华月饼宣传单张及折页各一款共计十万元。寅公司公司登记资料、邝镇湖身份证复印件、宣传单张及折页；3、勒流邮政局出具的证明，称2005年中秋期间，卯公司及苏氏荣华食品厂委托，在顺德区范围内派发荣华月饼宣传单张及折页共计10万份，后附宣传单及折页。 2010年4月20日，壬公司进行答辩，同时提交了2004年-2007年荣华食品厂使用的月饼包装照片。 2011年3月21日，商标评审委员会作出第04548号决定，该决定认定：本案的焦点问题为在2004年8月13日至2007年8月12日期间复审商标是否在咖啡、糕点、糖果等商品上进行了公开、真实、合法的商业使用。苏某提交的宣传单，无法证明其具体使用情况。邝镇湖出具的证明、勒流邮政局出具的证明，均为证人证言，并无委托设计印刷及邮局代为散发的相关合同、付费发票等予以佐证。在案证据不足以证明复审商标在咖啡、糕点等商品上在2004年8月13日至2007年8月12日期间进行了具有《商标法》第四十四条第（四）项规定的商业意义的实际使用。综上所述，复审商标的注册应予撤销。依据《商标法》第四十九条的规定，商标评审委员会决定：维持商标局的决定，复审商标予以撤销。 苏某不服第04548号决定，向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼，并提交了如下新证据：1、辰公司营业执照复印件、出具的证明、月饼盒实物及照片，证明在2005年中秋期间销售了带有复审商标等五款荣华月饼；2、巳公司营业执照复印件、出具的证明、月饼盒实物及照片，证明2005年中秋午公司及苏氏荣华食品厂委托，加工印刷带有复审商标的“荣华月饼”饼盒每款各3000个，共计12000个；3、未公司营业执照复印件、出具的证明、月饼盒实物及照片，证明2005年中秋午公司及苏氏荣华食品厂委托，加工印刷带有复审商标的“荣华月饼”饼盒每款3500个，共计7000个。 壬公司补充提交了2004年-2007年苏某的部分月饼盒照片、2004-2007年报纸广告，用以证明在2004年8月13日至2007年8月12期间苏某并未在指定商品上使用复审商标。 另查，2011年6月6日，经佛山市顺德区市场安全监管局核准，苏氏荣华食品厂变更字号名辛公司。 在本院审理期间，申公司酉公司2005年中秋节期间销售带有复审商标的“精品大四喜”、“双喜贡月”、“七星贺月”、“七星伴月”等月饼产品的部分发票24张，收款人和复核人均为苏某，用以证明载有复审商标的月饼商品进行了实际销售。 以上事实有复审商标档案、撤200701784号决定、第04548号决定、撤销注册商标复审申请书及证据、答辩书、当事人在诉讼阶段提交的证据以及当事人陈某等证据在案佐证。 本院认为： 《商标法》第四十四条第（四）项规定，连续三年停止使用的注册商标，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标。将商标用于商品、商品包装或容器以及商品交易文书上，用于广告宣传、展览以及其他业务都可以认为是商标的使用，许可他人使用也是使用，未签订商标使用许可合同，戌公司亥公司使用，在商标注册人无异议的情况下，也应认定为使用。 苏某在一审诉讼阶段提交了月饼包装盒实物、照片以及印制证明，二审诉讼阶段提交了载有月饼品名、能够证明交易活动实际发生的发票原件，甲23公司对上述证据的真实性未提交相反证据加以否定。虽然苏某在复审阶段未向商标评审委员会提交以上证据，上述证据不是商标评审委员会作出第04548号决定的依据，但是以上证据有可能对复审商标使用情况的认定产生重大影响，如不予审查将使苏某失去救济机会。鉴于二审诉讼阶段不宜对上述证据直接进行认定，故商标评审委员会应当在对苏某提出的复审理由和全部证据进行审查后重新作出决定。 综上所述，苏某的上诉请求有事实依据，本院予以支持。原审判决及第04548号决定认定事实不清，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（三）项、中华人民共和国最高人民法院《关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第七十条之规定，判决如下： 一、撤销北京市第一中级人民法院（2013）一中知行初字第145号行政判决； 二、乙24公司政管理总局商标评审委员会作出的商评字[2011]第04548号《关于第1317036号“图形”商标撤销复审决定书》； 三、乙公司政管理总局商标评审委员会重新就苏某针对第1317036号“图形”商标提出的复审请求作出决定。 一、二审案件受理费各一百元，均由苏某负担（均已交纳）。 本判决为终审判决。 审　判　长　 岑宏宇 审　判　员　 刘庆辉 代理审判员　 焦　彦 二 ○ 一 三 年 七 月 二十六 日 书　记　员　 孙鑫鑫 本案法律依据 最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释[失效] 第70条 中华人民共和国商标法(2001修正) 第44条1款4项 中华人民共和国商标法(2001修正) 第49条 中华人民共和国行政诉讼法 第54条1款1项 中华人民共和国行政诉讼法 第61条1款3项