甲公司、乙公司计算机软件开发合同纠纷一审民事判决书

甲公司、乙公司计算机软件开发合同纠纷一审民事判决书 浙江省杭州市中级人民法院 民事判决书 (2020)浙01知民初727号 原告(反诉被告)：甲公司，住所地浙江省杭州市拱墅区某地11幢东楼9层903室。 法定代表人：陈某，总经理。 委托诉讼代理人：周某，某律师事务所律师。 被告(反诉原告)：乙公司，住所地浙江省杭州市拱墅区某地华龙商务大厦510室。 法定代表人：郑某，总经理。 委托诉讼代理人：赖其良，某律师事务所律师。 丙公司(以下简称丙公司)丁某(以下简称丁某)计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2020年10月30日立案后，依法适用普通程序进行审理。审理中，丁某提起反诉，本院将本诉及反诉合并审理，于2021年3月11日公开开庭进行了审理，丙公司的委托诉讼代理人周某，丁某的委托诉讼代理人赖其良到庭参加诉讼。本案经本院院长批准延长审限六个月，现已审理终结。 丙公司向本院提出诉讼请求：1．戊公司己公司开发费39600元；2．戊公司庚公司逾期付款违约金33660元(计算方式：以合同总金额198000元为基数，按每日千分之五自2020年5月21日暂计算至2020年6月23日，此后仍按该标准计算支付至判决履行完毕之日止)；以上两项合计：73260元；3．辛公司承担。事实和理由：丙公司、丁某于2019年3月27日签署《开发服务协议》，壬公司癸公司完成软件开发事宜，开发费用198000元，并对双方权利义务、验收与交付、费用支付方式、违约责任等作出约定。丙公司于2019年11月18日完成并将最子公司，丁某当日回复确认验收。丑公司根据协议提供维护服务。2020年5月21日，合同约定的尾款支付期限届满，丙公司寅公司主张未果，故提起本诉。 丁某辩称，1．卯公司辰公司开发广告推广商城(平台)IOS用户端、安卓用户端等，关于交付约定除软件源代码外还需将用户端上传到各自的应用市场。然而，丙公司开发的IOS用户端无法上传至苹果应用市场，丙公司违约在先，丁某巳公司支付违约金。2．合同约定尾款付款条件是软件正常运营6个月后支付，关于正常运营的含义合同中有明确约定，意味着软件必须上传至应用市场后才算正常运营。3．丙公司逾期交付案涉软件，构成违约，应支付滞纳金并退还项目款项。 丁某向本院提出反诉请求：1．午公司丁某支付迟延交付软件项目的滞纳金共计72270元(以案涉合同总价款198000元为基础，按照每日0.5％的标准，自2019年9月6日计算至2019年11月18日)；2．午公司未公司已支付的项目款项158400元；3．午公司承担本诉、反诉的全部诉讼费用。庭审中，丁某将第二项诉讼请求变更为：午公司未公司已支付的项目款项59400元。事实和理由：丁某丙公司于2019年3月27日签订《开发服务协议》，后经双方协商签订补充合同确定项目交付时间迟延至2019年9月6日，申公司未能按时交付，最终交付代码的时间为2019年11月18日，丁某酉公司支付因迟延交付产生的滞纳金。丙公司交付的软件未达到约定的验收标准，无法实现正式运营，无法上架苹果应用市场，丁某酉公司退还已支付的相应款项。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。有异议的证据，本院认证如下：1．丙公司提供的“广告推广平台客户交流(4)”微信群聊记录、“阿推ios”更新日志与本案具有关联性，对其证据效力本院予以确认；2．丁某戌公司交付的软件界面部分截图、最终上线软件界面部分截图拟证明界面有所不同，丙公司确认交付版本与现有版本存在不一致、已经进行过多次更新，本院对此予以确认。 根据本案有效证据和当事人在庭审时的陈述，本院认定事实如下： 2019年3月27日，丁某(甲方)丙公司(乙方)签订《合同书(开发服务协议)》(合同号：XY2019032201)，甲方委托乙方完成名称为“商户推广平台”的软件开发(甲方有权在产品正式上线前随时变更产品名称)，协议有效期为一年，有效期届满如合同尚有未履行完成的义务，则本合同自动延期直至合同义务履行完毕。该合同还约定：第三条双方权利与义务。二、乙方权利和义务。1．乙方负责按照协议约定完成产品的开发工作。乙方为甲方开发的产品，包括推广商城ios用户端、安卓用户端、管理web端、服务端。2．乙方负责将开发的程序提交给甲方，乙方完成前述全部工作并经甲方验收通过，方可视为完成交付工作。4．乙方应按照如下各阶段及内容完成相应工作：(1)需求沟通阶段：在需求确定后的5个工作日内完成用户端原型图。(2)效果图设计阶段：在用户端原型图确认后的5个工作日内完成效果图和后台管理系统原型图。(3)软件开发阶段：在效果图确认后的55个工作日内，完成开发并将开发的程序交付给甲方。(4)在开发期间，由于甲方原因导致的需求大幅改动或增加，则甲乙双方可以协商延长开发周期并增加开发费用，双方应就此另行签署协议加以约定。(5)乙方提供软件正常运营十二个自然月的免费维护，即从验收合格之日起的十二个自然月内，对于甲方的要求，乙方应在五个工作日内帮助处理此项故障或问题。(6)甲方可在第一个维护期结束后自行选择指定乙方继续为其提供维护服务或者放弃续签，如甲方选择续签服务，则第二期的维护费用为19800元，其内容为乙方提供软件正常运营十二个自然月的免费维护，使用规则同(5)。5．配合甲方对产品进行验收，及时解决验收过程中出现的问题，并在甲方产品持续运行周期中始终免费提供软件代码缺陷修复服务，该服务不计入维护工时。第四条验收与交付。1．乙方将按需求开发的程序提交给甲方，即视为软件开发工作完成，乙方将无偿协助甲方上传程序至相应的应用市场，甲方须在收到乙方上传完毕程序至相应的应用市场或提交程序至甲方后的七个工作日内组织验收。若验收不合格，甲方有权要求乙方在接到不合格通知之日起三日内完成并交付再次验收。若乙方一直未交付合格产品，超过合同有效期内，甲方有权解除合同，并要求乙方退还开发费用及承担合同总开发费用30％的违约金。若甲方在七个工作日内不组织验收的，则视为验收合格和成功交付。2．甲乙双方验收时，甲方按照需求定义文档确定的指标验收。第五条费用和支付方式。1．协议项下的开发费合计为198000元，该费用为乙方完成协议项下服务所需的全部费用(包括但不限于人工费、税费等)，在乙方完成软件开发过程中，如甲方无大幅需求更改，则甲方无需另行支付其他费用。2．甲方采取以下分阶段方式支付上述费用：(1)甲方在正式合同签订之日起的三个工作日内，向乙方支付50000元；(2)甲方在中期验收后(以甲方确认验收期为准，中期验收标准见附件)的三个工作日内，向乙方支付50000元；(3)甲方在验收完程序后(以甲方确认验收期为准，完全验收标准见附件)起的三个工作日内，向乙方支付58400元；(4)甲方在使用乙方研发的程序正常运行六个自然月后的三个工作日内，向乙方支付39600元。第六条知识产权及商业秘密。1．乙方基于本协议开发的全部软件，其著作权归甲方所有，乙方应于收到甲方支付的总款项80％的款项后五个工作日内，将全部软件源代码和设计文档交付给甲方。第七条违约责任与赔偿。1．本协议一经签署即对双方具有约束力，未经对方许可，任何一方不得擅自变更或解除本协议，否则守约方有权要求违约方承担赔偿责任。如乙方擅自解除本协议或因乙方违约导致合同解除，则退还甲方已支付的全部费用，并按照收到部分的30％进行赔偿。如甲方中途取消本产品开发，视为违约，不得要求乙方退还任何费用，并支付补全本合同款项。2．乙方应按照本协议约定完成各项开发工作，否则构成逾期，则每迟延一日乙方将赔付甲方开发总费用的0.5％的金额，甲方有权在尚未支付的款项中将滞纳金直接予以扣除。乙方如迟延完成某一阶段工作超过25个工作日，则甲方有权视情况解除本协议，并要求乙方按照本条第1款之约定承担违约责任。但如果是因为甲方原因导致乙方延期，乙方不承担任何责任，不进行任何赔付。但若因不可归责于双方原因，导致乙方不能按时将产品上架，乙方不承担赔偿责任，相应的开发工作顺延，甲方无需支付延期费用。4．甲方应按照本协议约定，以收到乙方发票为标准向乙方支付各阶段款项，否则构成迟延履行，每迟延一日，则应向乙方赔付开发总费用0.5％的金额。甲方如迟延支付乙方款项超过25个工作日，则乙方有权视情况解除本协议，并要求甲方按照本条第1款之约定承担违约责任。附件二为中级验收标准，内容为：1．原型完成并确认；2．效果图完成并确认；3．APP前端界面完成(不对接后台接口)。附件三为完全验收标准，内容为：1．原型完成并确认；2．效果图完成并确认；3．Android用户端按需求完成无BUG；4．ios用户端按需求完成无BUG；5．管理web端按需求完成无BUG。附件四为功能清单，对ios用户端、安卓用户端、商户web端、后台管理系统的模块功能需求进行约定。 2019年4月2日，丁某丙公司支付50000元。 2019年5月14日，丁某(甲方)丙公司(乙方)签订《广告推广商城项目补充合同》(合同编号：XY2019032201-1)，约定在2019年3月27日签订的上述合同基础上变更合同条款部分内容，约定以下调整内容：1．由于甲方要在6月中旬才能提供App配色方案，中期前端界面验收以邮件确认的效果图为准；2．中期验收后，乙方无偿替换甲方最终决定的App配色方案。 2019年8月5日，丁某(甲方)丙公司(乙方)签订《广告推广商城(平台)项目补充合同》(合同编号：XY2019032201-2，约定在2019年3月27日签订的上述合同(以下简称“原合同”)基础上变更合同条款部分内容，约定：一、中期验收内未完成功能：安卓用户端详情页轮播图自动静音播放功能；二、中期验收后仍需补充完成的功能：1．订单生成页以及补充对应的中台后台的功能；2．用户下项目类订单时，需确认平台要约的功能；3．订单应有用户主动发起退款的功能；三、项目交付时间为2019年9月6日，乙方应确保原合同的功能清单与补充合同内的功能齐全，功能使用正常顺畅，甲方应确保2019年8月7日前完成项目中期款项的支付，若乙方无法向甲方交付产品或交付产品未达到验收标准，则乙方构成逾期，每迟延一日乙方将赔付甲方开发总费用0.5％的金额，甲方有权在尚未支付的款项中将滞纳金直接予以扣除，若乙方超过25天内未能交付，将视为乙方无法履约，甲方有权解除合同，并要求乙方退还甲方已支付的项目款项，并按照甲方已支付费用30％的金额进行赔偿。 2019年8月7日，丁某丙公司支付50000元。2019年11月19日，丁某丙公司支付58400元。 丙公司、丁某以电子邮件方式沟通开发事宜。其中，2019年4月16日，丙公司以主题为“【广告推广平台】APP原型V1.1.0确认”亥公司发送广告推广平台A某某原型，同日，丁某回复称“对于广告推广平台A某某原型，我们已经收阅并确认”；2019年4月29日，丙公司以主题为“【广告推广平台】商户端原型以及管理端原型V1.1.0确认”亥公司发送广告推广平台商户端原型、管理端原型，同日，丁某回复称“对于广告推广平台商户端原型以及管理端原型V1.1.0，我们已经收阅并确认”；2019年5月5日，丙公司以主题为“【广告推广平台】APP效果图V1.0.0确认”亥公司发送广告推广平台效果图，同日，丁某回复称“对于广告推广平台的APP效果V1.0.0我方已确认审核无误”；2019年11月18日，丙公司以主题为“【阿推】最终验收”亥公司发送包括原型源文件、效果图源文件、效果图压缩包、第三方账号资料表、阿推项目APP端测试用例、软件著作权相关材料(包括图片、APP使用手册、安卓部分源代码、申请表)、安卓及ios端下载链接在内的最终验收资料，同日，丁某回复称“关于现阶段开发工作，已确认验收。经过我们双方的共同努力，终解决完开发过程中出现的诸多问题，实现上线这一阶段目标……此外，为优化软件平台使用体验，经商讨确认，还有以下开发工作待上线后逐步完成：1．管理端、商城端、移动端对于订单流程逻辑的优化调整；2．移动端左上角菜单中浏览记录页的开发工作；3．管理端全商户的订单信息的展示调整；4．管理端和商户端对于商户发布内容卡中评论信息可查、商户端可对评论做回复；5．管理端增加商户发布的内容强制下架的禁用功能；6．商户端富文本上传时可以调动图片框文本框视频播放框的前后顺序；7．轮播图使用内部链接跳转时输入内容ID即可选定；8．移动端富文本图片能点击放大、通知消息点击信息可以去除未读的红点、甲23公司名称显示；9．商户推荐人获利的比例调动以及限定一年的使用期限规则；10．移动端订单逻辑调整，订单完成后可以选择跳转回之前页面和我的订单，而非回到首页。”2019年11月19日，丙公司丁某发送阿推项目源码(包括阿推后台源码和阿推安卓源码)；2019年11月20日，丙公司丁某发送数据表结构及接口文档；2019年11月25日，丙公司丁某发送阿推后台管理系统源码补发；2020年1月15日，丙公司丁某发送阿推ios、安卓、后端node代码、阿推后台管理系统、商铺管理端、H5端源码。2020年5月21日、5月27日，丙公司乙24公司支付尾款。 2019年8月6日至2020年5月26日，丙公司、丁某通过微信聊天群沟通软件相关事宜。其中，2019年8月7日，丁某称“(APP名称变更)阿推”并提供颜色方案及主题色；2019年8月9日，丙公司称“效果图的配色方已经全部修改”；2019年9月6日，丙公司发送管理端地址、账号及密码、商户端和安卓端地址，称“ios尚未完成bug的测试修改……希望再给两天时间”，丁某称“ios周末处理好，周一可不能再迟延啦”；2019年9月9日，丙公司发送ios端地址；2019年9月10日，丁某称“验收后的问题，下周一我们再统一处理”；2019年9月16日，丁某发送“阿推_商户端验收_修改意见”、“阿推_管理端验收_修改意见”、“阿推_用户端验收_修改意见”，称“感觉验收下来最大的两个部分还是佣金分配与订单等等的处理，其他就是些小问题”；2019年9月30日，丁某发送“阿推_商户端验收_修改意见(9.30)”、“阿推_管理端验收_修改意见(9.30)”、“阿推_用户端验收_修改意见(9.30)”；2019年10月18日，丁某发送“阿推项目客户反馈”，称“有些你们已经修改的问题已涂黑，目前验收中发现的问题还有这些”；2019年10月25日，丁某提出“业务那边一直认为，需要调整(项目类要约页)”；2019年11月1日，丁某发送“阿推项目客户反馈”，称“这是最近一段时间提报的问题”；2019年11月6日，丙公司发送需要替换的文案；2019年11月8日，丙25公司提出“项目要约流程增加订单状态影响项目逻辑”，丁某于2019年11月10日回复“先按照现有的来验收”；2019年11月12日，丁某提出对于之前“需求改成不拿回调就记录分享”的需求变更为“打开分享页面视为成功”；2019年11月15日，丁某称“推享部分已经确认，我们这边也做个整体验收”。2019年11月至2020年2月，双方就“ios上架”问题进行沟通。 丙公司提供更新日志显示有“阿推ios”的安装二维码及2019年9月9日至12月25日更新记录。 2020年5月27日，丁某丙公司发送《告知函》，要求自发函之日起解除案涉合同及补充合同、丙公司自收到该函之日起5日内退还102960元、丁某不再支付剩余款项。庭审中，丙公司确认收到该《告知函》。 庭审中，丙公司认可交付版本与现有版本存在不一致，确认未开具39600元的发票。丁某丁26公司交付的安卓用户端、管理web端、服务端软件正常运行六个自然月，确认代码软件验收已通过。丙公司戊27公司的违约行为系逾期支付开发尾款、应支付尾款尚未支付；丁某己28公司的违约行为系迟延交付开发软件、交付的ios客户端无法上传至苹果应用市场。 本院认为，双方签订的合同系当事人真实意思表示，符合法律规定，合法有效，应予以确认。 丁某确认代码软件验收已通过，庚29公司的付款记录，本院确认，辛30公司交付的软件经验收合格。案涉合同约定，软件开发工作完成后，丙公司壬31公司上传程序至相应的应用市场，结合双方微信群聊记录及丁某丁26公司交付的安卓用户端等正常运行，丙公司已经履行协助义务，在现有证据尚不能证明无法上传至苹果应用市场系由丙公司开发的软件缺陷导致的情况下，本院认为，丙公司已尽到协助义务，丁某关于ios客户端无法上传至苹果应用市场构成违约的主张，本院不予采信。 丁某癸32公司迟延交付开发软件，本院认为，双方通过签订补充协议约定交付时间为2019年9月6日，并通过微信群聊就ios用户端2019年9月9日交付达成合意，丙公司在上述约定的时间交付了相应软件。案涉合同约定“乙方将按需求开发的程序提交给甲方，即视为软件开发工作完成”，并在提交程序后组织验收，丁某虽发送“验收_修改意见”、“客户反馈”意见，但现有证据并不能证明其中需要修改的部分系因与需求不符所致，且直至2019年10月、子33公司仍就项目要约等需求进行确认并丑34公司58400元，寅35公司支付总款项的80％，案涉合同第六条约定有“乙方应于收到甲方支付的总款项80％的款项后五个工作日内，将全部软件源代码和设计文档交付给甲方”，丙公司于2019年11月18日、19日交付与源代码等文件符合合同约定，不构成迟延交付，丁某的该项主张，本院不予采信。 丁某丁26公司交付的安卓用户端、管理web端、服务端软件正常运行六个自然月，卯36公司支付剩余开发费用39600元。丙公司不构成违约，丁某的反诉请求本院不予支持。辰37公司巳38公司支付尾款期限届满仍未支付构成逾期付款，应承担违约金的主张，案涉合同约定“甲方应按照本协议约定，以收到乙方发票为标准向乙方支付各阶段款项，否则构成迟延履行，每迟延一日，则应向乙方赔付开发总费用0.5％的金额”，丙公司明确未曾开具过尾款发票的情况下，丙公司主张的违约金本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、丁某于本判决生效午39公司39600元； 二、未40公司的其他诉讼请求； 三、申41公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费1632元，甲公司负担750元，乙公司负担882元。反诉案件受理费1466.5元，乙公司负担。 如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。 审判长王某 审判员徐某 人民陪审员宣日东 二○二一年十一月十一日 书记员石某 本案法律依据 中华人民共和国合同法 第60条1款 中华人民共和国合同法 第8条 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第253条 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第64条