孙某等侵犯著作权案

孙某等侵犯著作权案 江苏省苏州市虎丘区人民法院 刑事判决书 (2009)虎知刑初字第0001号 公诉机关苏州市虎丘区人民检察院。 甲公司,法定代表人孙某2,住所地四川省成都市武侯区某地。 诉讼代表人孙某2。 辩护人范勇,某律师事务所律师。 被告孙某,又名孙某。2008年12月19日被抓获,同年12月22日因涉嫌侵犯著作权犯罪被刑事拘留,2009年1月22日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。 辩护人于国富,某律师事务所律师。 被告张某。2008年8月22日因涉嫌侵犯著作权犯罪被刑事拘留,2008年9月19日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。 辩护人班克庆,某律师事务所律师。 辩护人李晓明,某律师事务所律师。 被告洪磊。2008年8月15日因涉嫌侵犯著作权犯罪被刑事拘留,2008年9月19日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。 辩护人毛勤勇、王晋鲁,某律师事务所律师。 被告梁某,又名梁某。2008年8月17日因涉嫌侵犯著作权犯罪被刑事拘留,2008年9月19日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。 辩护人吴秋星、李旭,某律师事务所律师。 苏州市虎丘区人民检察院以虎检诉刑诉[2009]176号起乙公司、被告人孙某、张某、洪磊、梁某犯侵犯著作权罪,于2009年6月3日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。苏州市虎丘区人民检察院指派检察员沈学林出庭支持公诉,甲公司诉讼代表人孙某2、被告人孙某、张某、洪磊、梁某及辩护人范勇、于国富、班克庆、李晓明、毛勤勇、吴秋星到庭参加诉讼。现已审理终结。 苏州市虎丘区人民检察院指控:2006年12月至2008年8月期间,丙公司(另案处理)甲公司为营利,由被告人孙某指示被告人张某和被告人洪磊、梁某合作,丁公司的许可,复制微软WindowsXP计算机软件后制作多款"番茄花园"版软件,并以修改浏览器主页、默认搜索页面、戊公司软件等形式,在"番茄花园"版软件中分别加载百度时代网络技术(北京)己公司、北京阿里巴巴信息技术己公司、庚公司、辛公司等多家单某的商业插件,通过互联网在"番茄花园"网站、"热度"网站发布供公众下载累计达十多万次,壬公司癸公司甲公司广告费共计人民币2977630.39元。公诉子公司、被告人孙某、张某、洪磊、梁某的行为均已构成侵犯著作权罪。同时认为被告人张某系自首,可从轻或减轻处罚。为证实上述指控,公诉人当丑公司诉讼代表人孙某2、被告人孙某、张某、洪磊、梁某,宣读了有关证人证言,出示了相关书证。 甲公司诉讼代表人孙某2认为其不清楚单某触犯了法律。 被告人孙某对被指控的犯罪事实提出异议,称其直到案发,寅公司的软件,因为当时其都放手让张某与番茄花园合作。 被告人张某、洪磊、梁某对被指控的犯罪事实无异议。 被告单某的辩护人范勇提出被告单某的法定代表人及股东会、董某均没有任何形式上参与番茄花园侵权;客观上被告单某也没有与被告人洪磊签定合同,卯公司行为;被告单某2案收入从2007年4月开始,辰公司的收入区分开来;起诉书指控的290余万元中,有合法收入;被告单某3有大量自主知识产权,为国家和社会作出了巨大贡献,目前因帐户被冻结濒临破产。综上请法院酌情考虑共软公司的实情,依法维护其合法权益。 被告人孙某的辩护人于国富提出被告人孙某未实施非法复制发行他人计算机软件作品的行为,其经营的是网络推广联盟,即利用自己的软件、主题资源包、格调网、巳公司合作;被告人孙某不具有非法复制、发行微软WindowsXP的主观故意,也没有指使被告人洪磊侵犯他人著作权;起诉书指控的290余万元中,有合法收入;发行微软WindowsXP中还有其他人通过刻制光盘的二次传播;被告人孙某主观恶性很小,认罪态度良好,且并未在相关活动中获得个人利益,家庭有实际困难,建议法院坚持疑罪从无的原则处理。 被告人张某的辩护人李晓明、班克庆提出被告人张某在工作过程中,逐渐认识到番茄花园上有微软WindowsXP软件的下载,但他并没有参与复制、发行,其只是为了履行自己工作的职务,其主观恶性很小;被告人张某作为市场总监,午公司要求将广告投放在番茄花园的网站上,仅仅基于自己的工作职责,没有亲自参与微软WindowsXP的复制发行;被告人张某具有自首情节,具有法定的从轻或减轻情节,同时也是初犯,没有前科,认罪态度较好;综上,建议法庭对张某予以减轻处罚。 被告人洪磊的辩护人毛勤勇提出起诉书认定违法所得数额巨大及情节严重,没有事实来证实,仅有百度等公司未公司广告费共计二百多万,这种收入不能证实是完全对应于复制、发行番茄版的微软WindowsXP软件的来源;起诉书指控本案通过互联网在"番茄花园"网站、"热度"网站发布微软WindowsXP供公众下载累计达十多万次,没有依据,只能认定是一般的点击数。 被告人梁某的辩护人吴秋星提出被告人梁某系从犯,其只是番茄花园的雇员,并非本案被告单某的成员,其仅是根据被告人洪磊的要求制作了微软WindowsXP美化版软件,在整个案件中也只占很小的一部分。被告人梁某的收入开始是被告人洪磊收入的3%,后来每月8000元,从这点,也可以看出其在案件中并不起主要作用,应当从轻或减轻处罚;起诉书中的广告费并不等于是违法犯罪所得,还包括合法的部分。 经审理查明:2006年12月至2008年8月期间,丙公司(另案处理)甲公司为营利,由被告人孙某指示被告人张某和被告人洪磊、梁某合作,丁公司的许可,复制微软WindowsXP计算机软件后制作多款"番茄花园"版软件,并以修改浏览器主页、默认搜索页面、戊公司软件等形式,在"番茄花园"版软件中分别加载百度时代网络技术(北京)己公司、北京阿里巴巴信息技术己公司、庚公司、辛公司等多家单某的商业插件,通过互联网在"番茄花园"网站、"热度"网站发布供公众下载。其中被告人洪磊负责制作的番茄花园WINXPSP3V.3300、WINXPSP2V3.3、WINXPSP3V1.0、WINXPSP2V3.5、WINXPSP2V3.4、WINXPSP3V1.21、WINXPSP3V1.1、WINXPSP2安装版和免激活版累计下载71583次,被告人梁某负责制作的番茄花园WINXPSP2V6.2、LEINLITEXPSP3V1.0美化版累计下载8018次,郑某(另案处理)负责制作的番茄花园GHOSTXPsp3V1.0、GHOSTXPsp3V1.1、GHOSTXPsp3V1.2版累计下载117308次。甲公司从百度时代网络技术(北京)己公司获取非法所得计人民币935665.53元、从北京阿里巴巴信息技术己公司获取非法所得计人民币1611996.46元、申公司获取非法所得计人民币69538.50元、酉公司获取非法所得计人民币307086.6元。综上,甲公司违法所得共计人民币2924287.09元。 上述事实,有公诉机关提交,并经庭审质证、认证的下列证据证实: 1、MicrosoftWindowsXPProfessional注册证书以及证明,证实MicrosoftWindowsXPProfessional(微软视窗XP专业版)于2001年10月25日在美国首次出版,2001年11月6日在美国版权局注册,该作品为修改后的版本并且此前的作品2000年也已在美国版权局注册;MicrosoftOfficeXPProfessional(微软办公室XP专业版)于2001年5月31日在美国首次出版,2001年7月16日在美国版权局注册,该作品为修改后的版本并且此前的作品1999年也已在美国版权局注册;MicrosoftOfficeProfessionalEdition2003(微软办公室2003专业版)于2003年10月21日在美国首次出版,2003年12月9日在美国版权局注册。 2、MicrosoftWindowsServerV2003和WindowsXPProfessionalEdition软件产品登记证书,证实MicrosoftWindowsServerV2003和WindowsXPProfessionalEdition经微软(中国)己公司申请分别于2003年与2006年被国家信息产业部登记备案;MicrosoftWindowsServer2005和WindowsXPHomeEdition经微软(中国)己公司申请分别于2005年与2006年被国家信息产业部登记备案。 3、鉴定书(微软鉴字[CY08]第138号),戌公司亥公司,开发并发行了MicrosoftWindows系列、MicrosoftOffice系列等多种软件并享有完整的知识产权,同时Microsoft?甲23公司的注册商标。微软(中国)己公司从未授权任何单某或个人对上述软件进行修改,也从未授权任何单某或个人将上述软件放置在互联网上提供下载服务。 4、中国版权保护中心版权鉴定委员会出具的中版鉴字(2008)第008号至第024号鉴定报告、中版鉴字(2008)第008号至第024号-2号鉴定报告的补充说明,证实番茄花园WindowsXPsp2终结版、WindowsXPnLiteXPsp3V1.0版、WindowsXPsp2V6.2美化版、WindowsXPsp2V3.5版、GHOSTXPsp3V1.0版、WindowsXPsp2V3.3版、GHOSTXPsp3V1.1版、GHOSTXPsp3V1.2版、WindowsXPsp3V1.1版、WindowsXPsp3V1.21版、WindowsXPsp3V3300版、WindowsXPsp2V3.4版、WindowsXPsp3V1.0版、WindowsXPsp2精简优化版V2.5等软件与微软软件核心程序均集中在Windows目录下,且二者的目录结构和文件存在大量相同的内容,因此可以认定番茄花园软件是对微软软件核心程序进行复制的产物。 5、关于中国版权保护中心版权鉴定委员会的说明、人民法院司法鉴定人名册公告,证实中国版权保护中心是独立的事业单某6人,进入了最高人民法院鉴定机构名录;中国版权保护中心鉴定委员会作为中国版权保护中心的职能部门,经中国版权保护中心授权行使版权鉴定的职能;中版鉴字[2008]第(008)号-中版鉴字[2008]第(024)号鉴定报告及补充说明均在授权范围内出具。 6、组织机构代码证、企业法人营业执照,乙24公司丙25公司,丁26公司的法定代表人;戊27公司丙25公司,己28公司的法定代表人。 7、企业登记申请材料、公司设立登记提交材料、公司变更登记申请提交文件、公司设立登记提交材料、公司变更登记提交材料、庚29公司章程修正案、庚29公司股东会决议、庚29公司章程,辛30公司于2004年3月设立,2007年10月底孙某将持有的60%股权转让,壬31公司执行董事和经理职务,张某将持有的5%股权转让后退出了股东会;戊27公司于2004年8月由孙某和张某设立;庚29公司于2007年1月设立,股东有孙某、洪磊、张某、张应福,癸32公司的执行董事和经理,子33公司股东会决议同意洪磊和张应福退出,将持有的股权分别转让孙某、王宝珊、蔡文胜,丑34公司决定增资400万元人民币,并于2008年又吸纳洪磊、何某、潘东海、寅35公司的新股东。 8、股份代持协议、公司设立登记提交材料,乙24公司授权张某、卯36公司80%和20%的股份,承诺他们享有"共软"员工同等待遇并在年终将根据"红果"盈利情况进行奖励,同时约定张某、宋思颖不得以转让、委托等任何形式对代持股份进行处置并负有保密义务,后张某、辰37公司巳38公司,午39公司执行董事和经理。 9、合作协议,证实2007年9月洪磊将其持有的番茄花园网站及软件的50%收益权转让给孙某,未40公司3%的股权转让给洪磊,同时保证洪磊每月获得番茄花园总分成收益的25%,该协议在洪磊取得400万元人民币的收益后生效;2008年8月洪磊将其持有的番茄花园网站及软件的所有申41公司,酉42公司负责承担网站所有的运营风险(包括版权问题),酉42公司保证洪磊每月获得番茄花园总毛利润的5%,但不得低于人民币5万元(办公成本、出行成本等自理),洪磊作为网站终身管理员有权利和义务管理好论坛。 10、劳动合同、保密协议,证戌43公司的名义,亥44公司《劳动合同》版本,同梁国华(梁某)签订了劳动合同,聘请梁国华(梁某)从事番茄花园软件新版本制作工作,负责每45天出一个番茄花园新的系统光盘的策划和制作,并要求对有关"共软"局部及整体利益的商业秘密保密,甲45公司每月固定支付梁国华(梁某)8000元工资;乙46公司雇佣郑某担任技术岗位工作;丙47公司聘请张某,担任市场总监并安排在"红果"岗位工作。 11、"2008年6月工资"、"共软员工英文名及职称表"、劳动合同、市场部财务规章,乙24公司总经理是孙雨(孙某),张某在市场部任市场总监,郑某在技术部从事产品服务支持;梁国华(梁某)2008年6月作为"红果"职员,由"共软"支付了8000元工资;杨荣、宋思颖、郑某、赵一曦、丁48公司签订劳动合同,但均作为"红果"戊49公司领取工资。 12、主机托管服务协议、付款回单、情况说明、番茄花园服务器托管变更、合同变更说明,证己50公司专用机房空间和网络线路以及其他配套设施存放主机并委托代为维护;庚51公司辛52公司重新签订合同,壬53公司为"网联"提供主机托管服务;200癸54公司子55公司,通知已将协议约定的服务器及相关服务皆转入"成都共软"名下,丑56公司在2007年底以后的履约期限中,对原协议约定的发票开具以及合同中的相关权利义务,寅57公司;卯58公司辰59公司专用机房空间和网络线路以及其他配套设施存放主机并委托代为维护。 13、合作合同、合作协议,证实2007巳60公司与百度在线网络技术(北京)己公司达成协议,双方共同由"共软"绿色浏览器及其他产品的用户推广"百度"搜索引擎服务,根据签订的合作合同附件(一)指定的计费名对应用途,dwso1dg、6dg、7dg和1pg分别对应"番茄花园"版、郑某版、SKY版和番茄主站;2007午61公司与百度时代网络技术(北京)己公司签订协议,利用"共软"的"www.9533.com"网站、极速浏览器、绿色浏览器和番茄吧软件共同进行搜索引擎合作;2008未62公司与百度时代网络技术(北京)己公司签署合作伙伴关系战略联盟协议,利用"共软"的番茄花园、申63公司版装机软件及此两款软件日后改名版、升级版和极速浏览器、绿色浏览器、番茄工具条插件以及番茄网站,在信息使用、广告宣传、市场活动、技术支持及服务等方面共同开展搜索合作。 14、庚29公司2008年5月至8月招商银行交易明细、账务明细清单、户口历史交易明细表、资金往来明细、DWSO总账、DWSO分类明细、四川省成都市其它服务业发票、招商银行借记通知、付款回单、支付结算查询报表等,证实2007年8月至2008年7月百度时代网络技术(北京)己公司酉64公司涉及"番茄花园"网站提供下载的"番茄花园"WindowsXP系列计算机软件产生的推广费计人民币935665.53元。 15、软件捆绑协议、补充协议、合同审批单、搜索合作协议、名称变更通知、企业法人营业执照,证实2006戌65公司亥66公司达成协议,利用"网联"全权代理的"番茄花园"系列软件及协议期内后续版本和其它相关软件产品,捆绑"三七二一"的"网络实名"与"雅虎助手"后以默认安装方式提供下载;200甲67公司乙68公司签订协议,利用"网联"全权代理的系列操作系统相关共享软件及协议期内后续版本和其它相关软件产品,捆绑"三七二一"的"网络实名"与"雅虎助手"后以默认安装方式提供下载;丙69公司变更名称为北京阿里巴巴信息技术己公司,丁70公司戊71公司,2007年5月由孙某对原软件捆绑合作协议进行了补充、修改;2007年己72公司与北京阿里巴巴信息技术己公司订立搜索合作协议,在番茄吧、WINDOWS优化大师、极速浏览器、东海GHOST软件及协议期内后续版本或"番茄花园"网站、9533网址导航中加入搜索代码,协助北京阿里巴巴信息技术己公司推广搜索引擎服务并按照搜索流量获取推广费用。 16、资金往来明细、登录名分类明细、四川省成都市广告业发票、四川省成都市其它服务业发票、招商银行结算业务委托书、户口历史交易明细表、账务明细清单、庚29公司2008年5月至8月招商银行交易明细,证实2007年1月至2008年8月北京阿里巴巴信息技术己公司(庚73公司)辛74公司涉及"番茄花园"Windows软件上捆绑搜索代码或搜索工具产生的推广费1611996.46元。 17、合作协议、补充协议,证实2007年5月和2008巳60公司庚公司签订协议,庚29公司在其拥有的平台上推广"搜狗拼音输入法"产品。 18、数据统计清单,证实以在"番茄花园"网站发布的"番茄花园"系列计算机软件上捆绑方式,对"搜狗拼音输入法"进行推广涉及的费用有69538.50元。 19、软件捆绑合作协议,证实2006年壬75公司癸76公司达成协议,丙公司将"快车(flashget)"捆绑在"番茄花园"及其后续版本上推广。 20、付费清单、招商银行借记通知、四川省成都市其它服务业发票,证实2007年2月至子77公司癸公司推广费53343.3元,丑78公司推广费307086.6元。 21、公司更名证明、名称变更通知,证实2007年4月四川"网联"以业务发展需要为由,寅79公司:"卯80公司辰81公司";2巳82公司经核准,午83公司。 22、证人郑某的证言,证实其在系统安装维护技术方面很有心得,应孙某的邀请于2007年3月至"共软"从事系统优化工作,后在孙某的安排指示下,从网络上下载WindowsXP计算机软件和注册码后,将孙某提供的要安装的软件捆绑进去,对WindowsXP系统的注册表进行一些修改,制成ISO镜像文件交给孙某,再由孙某把软件给洪磊等人,其根据洪磊提出的问题和意见,在番茄论坛上对软件的情况发帖说明,并由洪磊在上面提供BT下载的种子和链接;其先后制作了五个GHOST版的WindowsXP计算机软件,并发布到洪磊的番茄论坛上,所发布的软件通过网上BT下载的方式,或通过论坛链接"热度下载"让网民使用;安装捆绑软件是为这些软件做宣传推广,"共软"可以从中获取广告费,未84公司会通过调查统计的数据,根据从番茄花园作品产生的其软件使用量,来给付"共软"公司相应的报酬;番茄花园网站把番茄论坛做成一个版块,就是要利用番茄花园作品的人气,通过在上面挂一些广告赚取广告收入,论坛上主要是自己和洪磊、@sky@等人发布的番茄花园作品,洪磊、@sky@主要制作WindowsXP的免激活版和美化版;"红果"公司是从"共软"公司分立出来的,财务、人事等都是由"共软"管理,人员原都是"共软"的员工,工资也是由"共软"公司发给。 23、证人陈某的证言,证实孙某是"共软"申85公司的老板,"红果"的员工就是"共软"的职员,劳务合同也都是和"共软"签订,他们的工资均从"共软"领取,"红果"公司的负责人是张某,同时也是"共软"的股东之一。 24、证人侯某的证言,乙24公司的法定代表人是孙某2,股东有孙某、张某、王宝珊、蔡文胜等人,酉86公司也由他负责经营,与其说"共软"旗下有"红果"这个部门,还不如把它称作项目更加妥当些,"红果"有张某、宋思颖、郑某、"梁国华"等人,公司最大的收入来自于"百度"支付的推广费,因为网站提高了"百度"的知名度,增加了"百度"的点击量(使用量)。 25、证人夏某的证言,乙24公司现在共有七个股东,分别是孙某、张某、蔡文胜、何某、洪磊、潘东海、刘勇,戌87公司最大的股东。 26、证人何某的证言,亥88公司的老总,甲89公司的任何经营活动。 27、证人薛某的证言,证实乙90公司,申请租赁服务器和宽带用于开办网站,IP地址是58.211.0.168/58.211.138.137/58.211.138.136,服务器就放在电信南施街机房里,2007年4月洪磊要求变更原协议的服务内容,提出使用他自己的服务器,由他只支付机位费和宽带费,又在年底要求将相关服务转入成都"共软",2008年7月成都"共软"因工作需要,再新增了一台服务器和交换机。 28、证人刘某的证言,证实百度时代网络技术(北京)己公司庚29公司有过业务合作,由百度时代网络技术(北京)己公司提丙91公司,"共软"以各种方式引导普通用户使用"百度"搜索,由此为"百度"带来收益,"百度"按照约定的比例把收益的一部分支付给"共软"作为推广费,具体的捆绑方式和放置广告形式由"共软"操作,而"百度"主要根据最终效果付款。钱款均以银行转帐形式汇入"共软"28xxx01帐户,据统计"共软"DWSO帐号中有1dg、14dg、6dg、7dg这几个计费名,涉及"番茄花园"网站提供下载的番茄花园版WindowsXP系列计算机软件,累计推广费总额为人民币935665.56元。 29、证人王某的证言,证实北京阿里巴巴信息技术己公司(庚73公司)丁92公司、庚29公司有过合作,丙公司庚29公司以及北京阿里巴巴信息技术己公司亥66公司戊93公司,北京阿里巴巴信息技术己公司(庚73公司)庚29公司(丙公司)提供搜索代码和搜索工具,庚29公司(丙公司)将搜索代码和搜索工具捆绑在它的产品和网站上引导用户使用,由北京阿里巴巴信息技术己公司(庚73公司)按搜索量己94公司(丙公司)推广费,登录名"wanglian041"和"tomato"以及"GhostXP-SP2"分别对应的是番茄花园版计算机软件以及GhostXP计算机软件,据统计2007年1月至20庚95公司人民币1611996.47元。 30、证人魏某的证言,证实2007年9月辛96公司庚29公司有过合作,由成都"共软"把相应的"搜狗拼音输入法"捆绑在番茄花园版WindowsXP系列计算机软件中,将这些软件发布在番茄花园网站上供网民下载,在安装过程中引导用户安装"搜狗拼音输入法",其公司壬97公司1283747.25元,据统计涉及番茄花园版WindowsXP系列计算机软件的代码,分别是3141、3209、3244、3322、3602、4067、4256,以在"番茄花园"网站发布的"番茄花园"系列计算机软件上捆绑方式,对"搜狗拼音输入法"进行推广涉及的费用有69504.50元。 31、证人童某的证言,癸98公司(现"辛公司")庚29公司丙公司有过软件捆绑合作,庚29公司把网际快车软件捆绑在他们的番茄花园版WindowsXP系列软件中推广,辛公司子99公司推广费53343.3元,丑78公司推广费307086.6元。 32、苏州市公安局信息网络安全监察处制作的远程勘验工作记录,证实2008年8月15日10时至2008年8月16日17时,苏州市公安局信息网络安全监察处对番茄花园网站和热度下载网站进行了远程勘验取证,发现两个网站均提供各种版本的Windows系列软件下载,经从部分截图中统计到热度网站番茄花园版GHOSTXPsp3V1.2下载7877次,GHOSTXPsp3V1.1下载98574次。番茄花园网站GHOSTXPsp3V1.2下载4760次、番茄花园GHOSTXPsp3V1.1下载次数3327次、番茄花园GHOSTXPsp3V1.0下载2770次、番茄花园WINXPSP3V.3300下载5037次、番茄花园WINXPSP2V3.3下载16974次、番茄花园WINXPSP3V1.0下载2764次、番茄花园WINXPSP2V3.5下载20499次、番茄花园美化WINXPSP2V6.2A下载6272次、番茄花园WINXPSP2V3.4下载11074次、番茄花园WINXPSP3V1.21下载1497次、番茄花园WINXPSP3V1.1下载3151次、番茄花园LEINLITEXPSP3V1.0下载1746次、番茄花园WINXPSP2下载10587次。 33、苏州市公安局信息网络安全监察处制作的电子证物检查笔录,证实2008年8月19日18时30分至8月21日17时,苏州市公安局信息网络安全监察处为查找并提取保存案件相关的电子证据,对洪磊个人所使用的台式电脑、笔记本电脑以及开设网站所使用的两台服务器等电子存储设备进行了电子证物检查,发现多个版本的番茄花园Windows系列软件。 34、苏州市公安局信息网络安全监察处制作的电子证物检查笔录,证实2008年9月5日10时30分至2008年9月7日12时,苏州市公安局信息网络安全监察处对洪磊涉嫌侵犯知识产权案中前期调查所获取的番茄花园系列软件进行了电子证物检查,发现番茄花园Windows系列软件中加载百度时代网络技术(北京)己公司、北京阿里巴巴信息技术己公司、庚公司、辛公司等多家单某的商业插件。 35、发破案经过、抓获经过,戌公司于2008年7月向公安部举报番茄花园侵犯著作权后,该案被交由苏州市公安局虎丘分局立案侦查,2008年8月15日虎丘分局治安大队会同市局网监处,在洪磊居住地抓获洪磊;2008年8月17日,在深圳当地公安机关的配合下,于宝安区梁某暂住地抓获了梁某;2008年8月22日,在成都公安技侦部门的协助下,于成都郑某暂住地将郑某抓获;同日张某向成都公安机关投案;2008年12月19日,成都市公安局行动技术处民警抓获孙某并送看守所羁押。 36、搜查笔录,证实2008年8月15日下午13时30分至14时30分,公安人员在本市新区保利雅苑4-1002室洪磊的住处,搜获华硕笔记本电脑和兼容电脑各一台、光盘36张、银行卡7张及协议、合同等。 37、被告人孙某、张某、洪磊、梁某的户籍证明证实四被告人犯罪时均已满18周岁。 本院认为,甲公司、被告人孙某、张某伙同被告人洪磊、梁某共同以营利为目的,未经著作权人许可,复制、发行其计算机软件,违法所得数额巨大,情节特别严重,其行为均已构成侵犯著作权罪,对被告单某应当判处罚金,对各被告人应当判处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。被告人孙某作为被告单某4接负责的主管人员、被告人张某作为被告单某4接责任人员,应当承担刑事责任。在共同犯罪中,甲公司、被告人孙某、张某、洪磊均起主要作用,均系主犯,应按照其参与的全部犯罪处罚。被告人梁某受被告人洪磊指使复制、发行他人计算机软件,起辅助作用,系从犯,应减轻处罚。被告人张某犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行,系自首,可减轻处罚。公诉丑100公司、被告人孙某、张某、洪磊、梁某犯侵犯著作权罪的事实清楚,证据确实、充分,罪名及提请对被告人张某减轻处罚的理由成立,本院予以采纳,寅101公司获取非法所得为人民币2977630.39元一节,卯102公司酉公司获取非法所得为人民币307086.6元,而非人民币360429.9元,其中人民币53343.辰103公司巳104公司,午105公司的违法所得为人民币2924287.09元。未106公司诉讼代表人孙某2认为其不清楚单某触犯了法律的意见,经查,被告单某5过被告人孙某、张某与被告人洪磊、梁某合作,利用被告人洪磊、梁某制作的盗版Windows系列软件,以修改浏览器主页、默认搜索页面、捆绑需推广的客户商业软件等形式牟利,申107公司帐户,因此被告单某6定代表人是否清楚本单某触犯法律不影响本案的定罪量刑。关于被告人孙某辩称"其直到案发,寅公司的软件,因为当时其都放手让张某与番茄花园合作"的意见,经查,同案被告人张某、洪磊的供述均证实被告人孙某明知洪磊的番茄花园网站流量大的原因是网站有盗版Windows系列软件下载,还指示被告人张某、洪磊修改浏览器主页、默认搜索页面、捆绑需推广的客户商业软件,供他人下载。上述事实被告人孙某也曾在公安机关供述,故对被告人孙某的辩解不予采纳。关于辩护人范勇提出"被告单某8观上均没有犯罪的故意,客观上没有实施犯罪的事实"的意见,本院认为,单某7罪的主观故意由单某集体研究决定或由单某负责人决定,本案中被告人酉108公司的实际负责人,该事实有证人郑某、陈某、侯某、夏某、何某的证言证实,被告人孙某本人也予确认,因此,被告人孙某的主观故意及客观行为体现了被告单某的意志及行为。其次,本案中牟取的违法所得均归被告单某9有,戌109公司构成侵犯著作权罪。关于辩护人范勇提出"被告单某2案收入从2007年4月开始,辰公司的收入区分开来"的意见,经查属实,亥110公司巳104公司推广费53343.3元予以扣除。关于辩护人范勇、于国富、毛勤勇、吴秋星提出"起诉书指控的290余万元中,有合法收入"的意见,经查,百度时代网络技术(北京)己公司、北京阿里巴巴信息技术己公司、庚公司、辛公司甲111公司推广费共计人民币四千余万元,而起诉乙112公司获取的290余万元,丙113公司巳104公司的推广费53343.3元外,其余均系被告单某10于侵犯著作权的违法所得。关于辩护人于国富提出"被告人孙某未实施非法复制发行他人计算机软件作品的行为,其经营的是网络推广联盟,即利用自己的软件、主题资源包、格调网、巳公司合作;被告人孙某不具有非法复制、发行微软WindowsXP的主观故意,也没有指使被告人洪磊侵犯他人著作权"的辩护意见,经查同案被告人张某、洪磊的供述均证实被告人孙某明知洪磊的番茄花园网站流量大的原因是网站有盗版Windows系列软件下载,还指示被告人张某、洪磊修改浏览器主页、默认搜索页面、捆绑需推广的客户商业软件,供他人下载,且上述事实与被告人孙某在公安机关的供述相互印证,故对此辩护意见不予采纳。关于辩护人于国富提出"被告人孙某主观恶性很小,认罪态度良好,且并未在相关活动中获得个人利益,家庭有实际困难,建议法院坚持疑罪从无的原则处理"的意见,经查被告人孙某为了牟取非法利益,伙同他人侵犯微软Windows软件的著作权,主观恶性较大。被告人孙显丁114公司大部分股权,其单某获取的非法利益显然与被告人孙某个人有着直接的利害关系,因此,被告人孙某在侵犯著作权中未获取个人利益的观点没有事实依据。辩护人李晓明、班克庆提出"被告人张某只是为了履行自己工作的职务,其主观恶性很小,没有亲自参与微软WindowsXP的复制发行"的意见,经查属实,但其明知被告人洪磊的番茄花园网站流量大的原因是网站有盗版Windows系列软件下载,戊115公司指示要求被告人洪磊在盗版微软WindowsXP软件中修改浏览器主页、默认搜索页面、捆绑需推广的客户商业软件,供他人下载,其行为构成侵犯著作权罪。辩护人李晓明、班克庆提出"被告人张某具有自首情节,具有法定的从轻或减轻情节,同时也是初犯,没有前科,认罪态度较好,建议法庭对张某减轻处罚"的意见,经查属实,本院予以采纳,并对被告人张某予以减轻处罚。辩护人毛勤勇提出"起诉书认定违法所得数额巨大及情节严重,没有事实来证实"的意见,经查,基于番茄花园软件(盗版微软WindowsXP软件)修改浏览器主页、默认搜索页面、捆绑需推广的客户商业软件,供他人下载的行为,百度时代网络技术(北京)己公司、北京阿里巴巴信息技术己公司、庚公司、辛公司甲111公司推广费共计人民币2924287.09元,己116公司庚29公司的合作协议,证人证言,财务凭证等证据证实。辩护人毛勤勇提出"起诉书指控本案通过互联网在番茄花园网站、热度网站发布微软WindowsXP供公众下载累计达十多万次,没有依据,只能认定是一般的点击数"的意见,经查,苏州市公安局信息网络安全监察处制作的远程勘验工作记录,证实了2008年8月15日10时至2008年8月16日17时,苏州市公安局信息网络安全监察处对番茄花园网站和热度下载网站进行了远程勘验取证,发现两个网站均提供各种版本的Windows系列软件下载及下载数量。辩护人吴秋星提出"被告人梁某系从犯"的意见,经查属实,本院予以采纳,并对被告人梁某予以减轻处罚。据此,庚117公司、被告人孙某依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一款第一项、第二百二十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第一条之规定,对被告人洪磊依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第一条之规定,对被告人张某依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一款第一项、第二百二十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第一条之规定,对被告人梁某依照《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第一条之规定,分别判决如下: 一、甲公司犯侵犯著作权罪,判处罚金人民币八百七十七万二千八百六十一元二角七分(罚金自判决生效之日起缴纳),上缴国库。 二、被告人孙某犯侵犯著作权罪,判处有期徒刑三年六个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2008年12月19日起至2012年6月18日止),并处罚金人民币一百万元(罚金自判决生效之日起缴纳),上缴国库。 三、被告人张某犯侵犯著作权罪,判处有期徒刑二年(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2008年8月22日起至2010年8月21日止),并处罚金人民币十万元(罚金自判决生效之日起缴纳),上缴国库。 四、被告人洪磊犯侵犯著作权罪,判处有期徒刑三年六个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2008年8月15日起至2012年2月14日止),并处罚金人民币一百万元(罚金自判决生效之日起缴纳),上缴国库。 五、被告人梁某犯侵犯著作权罪,判处有期徒刑二年(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2008年8月17日起至2010年8月16日止),并处罚金人民币十万元(罚金自判决生效之日起缴纳),上缴国库。 六、甲公司的违法所得计人民币二百九十二万四千二百八十七元零九分,予以没收(没收款自判决生效之日起缴纳),上缴国库。 如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。 审判长章某 审判员王某 代理审判员王某2 二OO九年八月二十日 书记员沈某 本案法律依据 中华人民共和国刑法(2009第一次修正) 第217条1款1项 中华人民共和国刑法(2009第一次修正) 第220条 中华人民共和国刑法(2009第一次修正) 第25条1款 中华人民共和国刑法(2009第一次修正) 第26条1款 中华人民共和国刑法(2009第一次修正) 第26条4款 中华人民共和国刑法(2009第一次修正) 第27条1款 中华人民共和国刑法(2009第一次修正) 第27条2款 中华人民共和国刑法(2009第一次修正) 第64条 更多