吴俊杰职务侵占罪刑事一审刑事判决书

吴俊杰职务侵占罪刑事一审刑事判决书 广东省东莞市第二人民法院 刑事判决书 (2022)粤1972刑初914号 公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。 被告人吴俊杰。因涉嫌犯职务侵占罪于2021年11月6日被羁押，次日被刑事拘留，于同年12月9日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。 辩护人萧政涵，某律师事务所律师。 东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2022〕629号起诉书指控被告人吴俊杰犯职务侵占罪，于2022年2月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同月28日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员崔常锐出庭支持公诉，被告人吴俊杰及其辩护人萧政涵到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控并经本院审理查明，甲公司乙公司，法定代表人为程某。2020年4月份，丙公司，负责对接网络刷单人员的佣金和本金的收支工作。在工作中，吴俊杰经程某的授权，使用程名下的微信号和廖某名下的支付宝账号进行款项收支。从2020年6月至2021年11月期间，吴俊杰利用职务便利从上述两个账户内合计转走915564元用于其游戏账号充值及生活消费。2021年11月6日，程某发现后与吴俊杰协商还款事宜未果，后带吴俊杰一起前往虎门则徐警务区报案，后吴俊杰被带至太平派出所接受调查。 另查明，本案审理期间，被告人家丁公司法定代表人程某的个人账户转账支付80000元。 以上事实，被告人吴俊杰在庭审过程中没有异议，且有公诉机关提供并经当庭质证的相关证据证实，足以认定。 辩护人提出如下辩护意见：1.被告人有自首情节，自愿认罪认罚，系初犯，无前科，向被害单位退赔部分款项；2.系偶犯；3.涉案资金系支付给“刷客”用于“网络刷单炒信”，被害单位有不正当竞争行为，存在过错；4.已向被害单位退赔部分款项，职务侵占的数额应相应扣减；5.建议对被告人判处一年六个月至一年九个月有期徒刑，并处罚金。 经查，被告人吴俊杰利用职务便利多次频繁地将被害单位的资金款项转走并占为己有，犯罪行为具有持续性，不属于偶犯，对辩护人提出的第2点辩护意见，不予采纳；不论被害单位方是否将案涉款项用于“刷单”行为，以及“刷单”行为是否存在不当，均不属于刑法意义上的过错，也不影响对被告人行为性质的认定，亦不因此降低对被告人主观恶性及社会危害性的评价，对辩护人提出的第3点辩护意见，不予采纳；本案中职务侵占的数额应以被告人实际非法占有的数额计算，不因被告人案发后的退赔行为影响数额的认定，但被告人在本案审理期间对8万元款项予以退赔的行为，可在量刑时酌量刑罚，对辩护人提出的第4点辩护意见，不予采纳。辩护人提出的第1点辩护意见，经查属实，予以采纳。 本院认为，被告人吴俊杰利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人吴俊杰犯职务侵占罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。 关于本案的量刑问题。根据从旧兼从轻的刑法原则，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。具体到本案，考虑被告人吴俊杰主动投案并如实交代案件事实，认罪认罚，构成自首，依法对其从轻处罚；另考虑被告人向被害单位退赔了部分款项，酌情还可对其从轻处罚。公诉机关建议：若被告人吴俊杰积极退赃退赔，对其判处二年以下有期徒刑，并处罚金，若未退赃退赔，建议对其判处二年九个月以下有期徒刑，并处罚金。考虑被告人已退赔被害单位的款项不足被害单位被职务侵占数额的十分之一，远不足以弥补被害单位的损失，考虑涉案款项及被害单位的实际损失，本院对于被告人一方自愿退赃的行为予以肯定，但不宜因此认定其积极退赃并在二年以下有期徒刑的刑罚幅度内量刑。公诉机关建议判处被告人二年九个月以下有期徒刑的量刑建议部分，符合本案实际，合理有据，本院予以采纳。辩护人提出的第5点辩护意见，与本案实际不符，不予采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人吴俊杰犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金2万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年11月6日起至2024年5月5日止。罚金在判决生效后十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。) 二、责令被告人吴俊杰自本判决发生法律效力之日起十日内戊公司835564元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审判员 余 弦 二〇二二年三月七日 书记员 李某 (附页) 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。 《中华人民共和国刑法》己公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。 庚公司、企业或者其辛公司、壬公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 本案法律依据 中华人民共和国刑法(2020修正) 第12条 中华人民共和国刑法(2020修正) 第271条1款 中华人民共和国刑法(2020修正) 第53条1款 中华人民共和国刑法(2020修正) 第64条 中华人民共和国刑法(2020修正) 第67条1款