王某合同纠纷民事一审民事判决书

王某合同纠纷民事一审民事判决书 山东省新泰市人民法院 民事判决书 (2021)鲁0982民初5071号 原告：王某。 委托诉讼代理人：王某2，某律师事务所律师。 被告：甲公司。 住所地：新泰市经济开发区。 统一社会信用代码：【统一社会信用代码已隐去】。 法定代表人：俞某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：安某，某律师事务所律师。 原乙公司(以下简称“丙公司”)合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王某2、丁某的法定代表人俞某及其委托诉讼代理人安某2庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告偿还原告的应付账款11273.99元并赔偿利息损失(自入账之日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止)；2、诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2014年9月份，戊公司的股东与新股东以己公司(庚公司，辛公司)，超出被告注册资本1000万元的部分7046246.84元，被告计入应付账款，系对原告的负债，按照原告的持股比例计算出原告的应付款份额。原告的持股比例为0.16%，计算结果为7046246.84元×0.16%=11273.99元，对该应付款项11273.99元被告应予偿还给原告。综上，为保护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望支持原告的诉讼请求。 丁某辩称，原告所诉违背客观事实，于法无据，应当予以驳回其诉讼请求。原告所诉“壬公司癸公司记为应付账款7046246.84元，其中原告占股比例为0.16%即11273.99元”，说明原告已经认可该资产性质为“股东出资”。根据《公司法》第三十六条之规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资”。《公司法》第一百六十八条及企业会计准子公司的资本公积金，股东只能享有权益，而不能抽回或作为货币分配。1、答辩人自2002年成立，丑公司，注册资本1000万元，其中原告认缴出资额为134.1万元，持股比例为13.41%。2014年9月24日，寅公司加入，卯公司即答辩人，注册资本由1000万元变更为2050万元。在变更过程中，辰公司经评估验资，净资产为1832.12万元，出资1127.5万元，巳公司注册资本的55%，寅公司出资922.5万元，巳公司注册资本的45%，资本溢价7046246.午公司资本公积金。《公司法》第一百六十八条规定，国务院财政主管部门规定列入资本公积金的其他收入，未公司资本公积金。据此可知，申公司的实际出资大于应缴注册资本部分的，酉公司的资本公积金。2014年颁布的企业会计准则第二十六条规定所有者权益是指企业资产扣除负债后由所有者享有的剩余权益。公司的所有者权益又称为股东权益。因此案涉原26位股东包括原告享有的是权益，而非所有权，所有权属于物权法上的概念，是指权利人可以排他的对所有物进行占有、收益、处分，显然，股东对资本公积金都不能任意处分，包括抽回、货币分配。戌公司的后备资金，亥公司主张所有者权益，但股东出资后不能抽回，甲23公司的债务计算利息，变相抽逃。乙24公司资本充实原则，与公司法规定相违背。2、退一步讲，辰公司经评估验资的净资产为1832.12万元，是2014年9月29日做出的，有效期自评估基准日2014年7月31日起计算一年。该评估报告是包含所有应收账款(未计提坏账)及存货的总资产(评估基准日的应收账款及存货资产评估值合计达到34560401.06元)。不能单纯的以货币资金来衡量。加之现在已逾六年之多，当时评估的资产，很大一部分无法收回变现，存货也已贬值。并且，该评估报告第21页评估结论第二段记载“本次收益法评估结果不对每股股东权益价值进行分配，没有考虑控股权和少数股权等因素产生的溢价或折价，以及流动性对评估对象价值的影响”，第23页第7项记载“评估结论不应当被认为是对评估对象可实现价格的保证”。丙25公司资产，无事实依据。综上，原告所诉资本溢价款本质上属资本公积金，是公司资产的一部分，原告作为股东只能享有股东权益，如果任意处置，丁26公司利益。《公司法》也仅在七十五条中规定列举了股东回购股权的情形，即对股东戊27公司按照合理的价格收购其股权：(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；(二)公司合并、分立、转让主要财产的；(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，己28公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，庚29公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。原告所诉无事实和法律依据，请求法院依法予以驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告提供的证据： 1、甲公司审计报告两份(鲁泽会审字【2018】第545号、546号)、寅公司辛30公司股权项目资产评估报告一份(中威正信评报字【2014】第3013号)、投资协议备忘录一份，系来源(2020)鲁0982民初5274号案件，壬31公司即被告的股东五十三所，投资协议备忘录与原告等26名股东约定，癸32公司即被告经评估后若净资产超过1127.5万元，净资产超出其注册资本1000万元的部分调整为乙方即原告等26名股东对被告的债权。鲁泽会审字【2018】第545号、546号两份审计报告第7页注明“应付账款主要债权人马某等26人，年末余额7046246.84元”，中威正信评报字【2014】第3013号评估报告经评估报告评估值系1832.12万元，第5页证实马某、原告等26位股东的出资数额和出资比例。以上审计报告、评估报告证实被告的净资产系1832.12万元，根据投资协议备忘录约定，超出其注册资本1000万元的部分调整为乙方即原告等26名股东对被告的债权，因此，超出部分为7046246.84元。按照原告的持股比例计算出原告的应付款份额。原告王某的持股比例为0.16%，计算结果为7046246.84元×0.16%=11273.99元，对该应付款项11273.99元被告应予偿还给原告王某。 2、子33公司章程、变更情况，丑34公司股权占比情况，子33公司的变更情况，2014年由五十三所加入，寅35公司，2018年12月份共青城、韩常青、朱忠明入股被告。 3、公函一份，2卯36公司致函新泰市人民法院，证实《辰37公司审计报告》(陕中天恒审字【2014】020号)、《寅公司辛30公司股权项目资产评估报告》(中威正信评报字【2014】第3013号)、《投资协议备忘录》三份文件与原件内容一致。 4、单位明细账一份，证实被告欠原告等26名股东的实际应付款，总额为7046246.84元，根据原告的持股比例计算出被告应付原告的款项。 5、(2020)鲁0982民初5274号案件中法院调取的证据9份凭证、调查笔录两份，证实对原告等26名股东应付款项数额系7046246.84元。被告财务有凭证号xxx、xxx号记账凭证，记载时间为2014年9月30日，237号转账凭证记载摘要为增资，一级科目应付账款，巳38公司借方余额922.5万元，马某包括原告等26日借方余额127.5万元；234号转账凭证记载摘要为调账，一级科目应付账款，二级科目马某等26人，贷方余款8321246.84元，经调查被告会计，证实应付账款8321246.84元，已付款127.5万元，应付款差额7046246.84元，以上是根据审计报告、评估报告下账。 6、午39公司章程一份，证实被告成某期系2002年7月10日，经过变更名称为被告现名称。 7、(2020)鲁0982民初5274号、(2021)鲁09民终1077号判决书两份、(2021)鲁民申9548号裁定书一份，证实本案26名股东之一马某向新泰市人民法院提起诉讼，要求被告返还净资产超过10000万元的部分7046246.84元，按其持股比例计算为2375289.81元，马某主张2367820.78元，法院按照其请求数额为限予以支持，一审、二审、再审均支持马某的诉讼请求。因此，本案原告的诉讼请求应予支持。 被告质证意见:对证据1鲁泽会审字【2018】第545号、546号审计报告，真实性有异议，未40公司并未委托该审计机构进行审计，申41公司合法途径及程序，两份审计报告第7页注明规定“应付账款数据，并没有说明是否应当计入马某等26人股东名下及该证据从何而来？被告对此不予认可；对中威正信评报字【2014】第3013号评估报告真实性合法性有异议，该证据系复印件，被告自始至终没有见过原件；对于”投资协议备忘录“，真实性、合法性均有异议，酉42公司并非备忘录签署主体，戌43公司于2014年9月15日作出的股东会决议马某以货币实缴127.5万元内容，与工商登记不符，亥44公司法规定的股东实缴出资义务，内容超出、甚至改变了《关于北方材料科学与工程研究院甲45公司乙46公司的批复》所审批的范畴，属违反法律强制性规定，应属无效。丙47公司章程、变更情况，被告无异议。对于证据3，真实性不予认可，被告并未核实《辰37公司审计报告》(陕中天恒审字【2014】020号)、《寅公司辛30公司股权项目资产评估报告》(中威正信评报字【2014】第3013号)、《投资协议备忘录》三份文件的原件，并且即便与原件一致，但审计报告与评估报告的数据与被告真实财务状况相悖。对于证据4，证据5被告不予认可，单位明细账仅是被告财务董和进单独依据审计报告、评估报告下账，然而根据原告提交的2014年评估报告第21页评估结论第二段记载“本次收益法评估结果不对每股股东权益价值进行分配，没有考虑控股权和少数股权等因素产生的溢价或折价，以及流动性对评估对象价值的影响”，第23页第7项记载“评估结论不应当被认为是对评估对象可实现价格的保证”。加之该评估报告的记载的数据并不是实实在在的货币资金，因此不论评估报告中的数据真实与否，该记账凭证都不能作为定案依据。对于证据6真实性无异议。对证据7真实性无异议，但被告已就相关案件向山东省人民检察院提起抗诉，且该案例并不是指导性案例，与本案被告提供的证据亦不一致，不应作为最终结果参照。提交的判决适用法律错误，丁48公司法强制性规定，对虚假的证据未进行查证。 被告为证实自己的主张提供以下证据： 证据一、《辰37公司股东会决议》(公司股字(2014)第02号)。证明2014年9月15日，辰37公司召开股东会，戊49公司增资1050万元，己50公司以货币实缴922.5万元，股东马某在本次增资中的增资义务为货币实缴127.5万元。 证据二、某事务所甲45公司出具的“中逸信诚专审字(2020)第9号”《甲公司法定代表人马某离任审计报告》，某事务所甲45公司庚51公司董事会委托，对原告马某2014年9月30日至2020年4月2日任职期间的经济责任进行了审计，审计结果发现2014年7月31日为基准日的审计报告中主营业务收入的审定与账面价值差异巨大，存在多处不实。 证据三、《董事会决议》证明一张，某事务所甲45公司出具“中逸信诚专审字(2020)第9号”辛52公司董事会委托，合法合规。 证据四、2014年9月30日234、237号转账凭证两张；2019年7月19日转账凭证一张，证实2014年9月30日壬53公司生产成本12348740.39元计入马某等26人8321246.84元，同日又将127.5万元计入马某等26人名下应付账款。2019年7月19日又将7046246.84元计入马某个人应付账款，能够证实马某担任被告法定代表人期间记账的随意性，且没有任何依据，癸54公司资产，原告的主张不能成立。 证据五、2014年7月31日上诉人资产负债表一份，子55公司所有者权益合计为8096686.88元，而2014年评估报告所有者权益为1832.12万元，两者差距巨大。 证据六、上诉人土地证一份，证实上诉人土地使用权面积为94475平方米。而在2014年评估报告中仅料场硬化就为10万立方米，严重不符合实际情况。 证据七、《关于并购资产评估增值或减值的承诺》(复印件)一份，丑56公司出具。证明目的：2013年《关于并购资产评估增值或减值的承诺》明确约定，评估“高出部分挂账预付账款”，“挂账”意为着暂时不处理，寅57公司资产的意思。且该文件对该笔款项后续的处置方式作出了明确约定，包括租赁、转增资本等。2013年时，卯58公司法定代表人，辰59公司印章，足以说明马某等人对评估溢价资本处置的真实想法不是变为自己的债权，巳60公司资本是因违法私设小金库、午61公司资产等事实败漏后的违法行为。2013年，未62公司签署《关于并购资产评估增值或减值的承诺》。该文件约定：“...如果净资产评估值高于1000万元，高出部分挂账预付账款，申63公司采取租赁或其它方式继续使用，新公司可在资金充足时支付该部分，也可在后来增资时将该部分转增股本。”承诺书说明：对评估净资本高出部分的处理方案。首先，酉64公司资产，如要转归股东所有，只能通过减资、配股、分红、并购几种法定形式，戌65公司股东会表决程序形成书面决议方可处分。亥66公司法要求，甲67公司资产。有鉴于此，该承诺书约定，高出1000万元部分，挂转应付款项。挂账并非专业会计用语，其含义有二：一是确认某会计科目。乙68公司资产，显然直接计入应付款项算作负债，不具有合理性。二是应确认而不确认的意思，含有违规不处理的意思。本案中正是此种含义。是因为暂时不知如何处置这笔款项而计入应付账款科目，留待日后经由法定程序处理。该句后半段则是明确了未来可能的处置方式：“申63公司采取租赁或其他方式继续使用”，显然是对固定资产的处置方式；“新公司可在资金充裕时支付该部分，也可在后续增资时将该部分转增资本”，实际上约定了采取分红或增资的办法处置相应款项。丙69公司印章，这是变更前的企业名称，此时法定代表人为马某，故该承丁70公司资本高估款项的真实意思。此承诺函被马某等团伙藏匿，直到2021年6月才发现。 证据八、《戊71公司注册资本有关事项的批复》一份，2016年6月1日，北方材料科学与工程研究院甲45公司出具。证明目的：2016年6月1日，北方材料科学与工程研究院甲45公司《戊71公司注册资本有关事项的批复》记载(以下简称《材料院批复》)，对增资认缴形式为货币现金，减资需全体股东一致同意。《材料院批复》第一条规定，“癸32公司注册资本由2050万元增加至5000万元，新增注册资本由马某等26名自然人按股比认缴，材料院方面不出资，认缴出资额分十五年缴纳，出资方式为货币现金。”该条规定说明，马某等人挂账应付账款的704.62万元作为净资本出资的方式出资，必须以现金缴纳出资，更说明兵器材料院知道704.62万元是虚假的，其在一、二审中的主张与事实不符。第三条约定，“认缴股份(未实缴部分)等减资议案需全体股东一致同意。”说明按照北方材料科学与工程研究院的批复，对于评估溢价部分的处置，如果要减资，必须经全体股东一致同意。因此，马某等人即使要分配评估溢价资本，也不能仅仅通过协议约定转为债权的方式，而必须召开股东会并经全体股东一致同意。 证据九、《己72公司函件的复函》，2021年7月30日，寅公司出具。证明目的：2021年7月30日，寅公司(以下简称卯36公司)《己72公司函件的复函》，庚73公司辛74公司壬75公司及股东利益的行为，癸76公司诉讼中所需要的相关材料。卯36公司在复函中表示：1、2013年、2014年审计评估报告，子77公司已有相关报告。丑78公司核对确认。2、兵器材料院增资控股中意玻璃钢时，当时未形成其他备选方案。3、寅79公司投资协议书，山非所可提供。4、寅79公司投资协议书投资备忘录，山非所可提供。5、对2014年资产审计评估增值的800多万财务处理依据：(1)127.5万转到马某个人账户，应为26名自然人股东决策做出的事宜；(2)700多万评估增值资产财务挂帐依据，是投资协议备忘录明确约定。但实际上，公司绝大部分股东对此800多万的资产不知情，按照2014年《中意玻璃钢股东会决议》载明：马某货币增资127.5万。马某伙同财务负责人董和进没有任何股东会合法决议手续，将127.5万转到马某个人账户，这充分说明评估增值资产真实性严重存疑、公司内外串通的问题严重。6.山非所作为军工央企控股股东，不知道1900多万涉嫌侵占国有资产的小金库存在、不知道《审计评估增值资产》的租赁使用协议及使用承诺书的存在。这足以说明，卯80公司经营管理存在重大问题，可能存在长期内外勾结、有预谋、有计划、大规模的侵占国有资产的违法行为。庚73公司上述复函说明，只要法院向卯36公司核查即可查明相关文件，还原事实真相。 证据十、辰37公司与嘉施利(应城)辰81公司签订《买卖合同》、说明及相关凭证，2014年6月13日。证明目的：嘉施利(应城)辰81公司虚增应收款141.4万。2014年6月13日，辰37公司与嘉施利(应城)辰81公司签订《买卖合同》，买卖盐酸罐(4台套)，金额202万元。2014年07月31日《审计评估报告》对以上合同进行了全部确认收入。(见《2014年评估审计报告》应收账款第119项，预收账款第24项)。但事实上，二审判决后，巳82公司相关人员核查，该项目所需原料在评估截止日前未到达现场根本未开始制作。而且，午83公司考勤表、工资表、仓库发货单、工地施工费凭证等证据，可进一步证明该项目截止评估日未完工。该项目应该按照在产品进入审计评估报告，根据当时的施工进度，预计已完成一台罐的生产，审计应计入产品项目，价值：60.6万元，评估审计报告虚增应收账款：141.4万元。 证据十一、辰37公司未84公司共签署过三份《建设工程施工专业分包合同》、说明及相关凭证，2013年1月至2015年4月。证明目的：未84公司虚增应收账款250万。2013年1月至2015年4月，辰37公司未84公司共签署过三份建设工程施工专业分包合同，总金额：512.8万元。2014年7月31日审计评估报告显示：210万莱钢永锋4某烧结机烟道项目已全部确认收入(应收账款评估明细表118项，预收账款第24项)；286万莱钢永锋5某烧结机烟道项目在《产品评估报告明细表》中显示有存货127万元。但事实上，申85公司工资单、工人施工考勤表、吊装费报销凭证，上述项目仍在大量密集施工中，4某烧结机烟道项目不应该确认收入。为此，2014年7月31日审计评估报告对于莱钢永锋4某烧结机烟道项目5某烧结机烟道项目共确认收入和存货总价值：210万元+127万元存货=337万元，实际情况是这两个项目不应确认收入，应该按照存货价值计入评估报告，存货价值86.27万，因此，201酉86公司项目虚增应收账款：250万元。 证据十二、癸32公司戌87公司签订同意解除合同的《协议书》、说明及相关凭证，2014年12月19日。证明目的：戌87公司虚增应收账款68万。2014年12月19日，癸32公司戌87公司签订同意解除合同的协议书，这两个合同并未履行，不符合收入确认原则，不应确认收入。2014年7月31日评亥88公司47万和21万的项目全部提前确认收入。(2014评估报告应收账款评估明细表第100项、预收账款第24项)。为此，如此明显未履行的合同却在2013年评估报告中标明已验收，有验收时间、验收人，甲89公司根本没有对审计报告的内容进行详细核对，评估审计报告虚增应收账款68万元，存在重大过失。 证据十三、癸32公司乙90公司签订《买卖合同》、说明及相关凭证，2014年07月21日。证明目的：乙90公司虚增应收账款4.41万。2014年07月21日，癸32公司乙90公司签订《买卖合同》，金额4.41万元。2014年7月31日《审计评估报告》中将4.41万元全部确认了收入。(2014年评估报告预收账款第24项)。但是，申85公司仓库发货单该合同项下产品在评估日前，并未生产发货。为此，2014年《审计评估报告》丙91公司合同项下的4.41万元属虚增应收账款。 证据十四、癸32公司丁92公司合同三份《玻璃钢销售和维修合同》、说明及相关凭证，2013年1月至2014年12月。证明目的：丁92公司虚增应收账款14.1792万元。癸32公司丁92公司在2013年1月-2014年12月期间共签署过三份玻璃钢销售和维修合同，总额共计：32.6万元。2014年7月31日《审计评估报告》中将32.6万元全部确认了收入。但是，在2014年7月31日评估截止之前，丁92公司的27.8万元项目中有14.1792万元的产品并未生产。为此，2014年《审计评估报告》丁92公司项目中虚增应收账款14.1792万元。 证据十五、癸32公司戊93公司签订《工业产品购销合同》、说明及相关凭证，2011年11月27日。证明目的：元鸣生物合同虚增应收账款30万。2011年11月27日，癸32公司戊93公司签订《工业产品购销合同》，但该合同并未实际履行。一个完全没有履行的合同却在《2013年评估报告》中显示已验收，有验收时间和验收人；《2014年评估报告》再次出现该项目，但该合同的产品出现在存货中，重复列支。可见，己94公司(中威正信(北京)庚95公司)的评估态度不严谨、不专业、不负责任，《2014年评估报告》报告严重失真。 证据十六、癸32公司辛96公司案件相关材料，新泰市人民法院，案号：(2014)新民初字第3440号。证明目的：壬97公司2014年已经有诉讼未披露(2014年审计全部确认收入)。辰37公司壬97公司分别于2010年4月23日签订178万合同一份，2012年4月16日签订145万合同一份，2012年12月24日签订80万合同一份，2013年1月5日签订63.5万合同一份。因海洲化学未履行相关合同，2014年7月23日，中意玻璃钢向新泰市人民法院提起诉讼，法院受理。案号：(2014)新民初字第3440号。2014年12月8日，中意玻璃钢与海洲化学达成协议，中意撤诉。后因海洲化学未履行协议，2016年中意玻璃钢再次起诉海洲化学并胜诉，案号：(2016)鲁0982民初418号，(2016)鲁0982民初418-2号。2021年5月中意玻璃钢收到破产管理组支付的最后清算账款12967.38元，剩余1132554.42元已无法追回，损失1132554.42元。2014年7月31日的《评估审计报告》中未披露该案，未按要求计提减值准备，存在重大疏漏。 证据十七、癸32公司癸98公司相关材料，新泰市人民法院，案号：(2013)新民初字第1684号。江苏新港金源化肥2013年已有诉讼未披露(2014年审计全部确认收入)。辰37公司子99公司分别于2009年12月26日签订《工业品买卖合同》一份，价款248000元，2010年1月30日签订《合同书》一份，价款137600元，2010年11月24日盐酸储罐2台，价款64000元。2013年，中意玻璃钢起诉江苏新港偿还欠款28880元和140000元。2013年9月9日，新泰市人民法院作出判决书((2013)新民初字第1684号，(2013)新民初字第1685号)，要求江苏新港10日内偿还中意玻璃钢28880元和140000元欠款和利息及诉讼费。2013年10月25日，山东中意玻璃钢向法院申请执行，截止2013年12月31日，江苏新港无财产可执行。2013年12月31日，新泰市人民法院函告江苏省新沂市人民法院申请执行。截止2014年7月31日，中意玻璃钢未收到任何江苏新港的还款。2020年12月22日江苏省新沂市人民法院决定书，(2020)苏0381破32号，丑100公司破产清算。2014年7月31日的评估审计报告中未披露该案并全部确认收入，未按要求计提减值准备，存在重大疏漏。 证据十八、2014年《评估报告》第3013号，协助马某等隐匿在建工程费虚假做帐，寅101公司资产402万的《转账说明》、《财务凭证》等相关证据。证明目的：2014年《评估报告》协助马某等隐匿在建工程费虚假做帐，寅101公司资产402万。2012年11月，卯102公司尽调并达成增资扩股意向后，2012年12月22日，山东中意玻璃钢董事长兼总经理及法人马某签署《转资说明》，该说明记载如下：“经公司研究，将2019年(172.98万元)、2010年(120.26万元)的管理费用、利息，2012年9-12月工资(109.4万元)，总计402.67万元转为在建工程，记入车间成本。”2012年12月31日，马某等将上述款项转为在建工程费用(见财务凭证)。这实质上，是通过虚假做帐的方法，辰103公司资本，巳104公司资本的目的。但是，2014年《评估审计报告》对上述违法作假行为进行了刻意掩盖。2014年《审计评估报告》2.1条(第14页第八行)将上述在建工程费列为固定资产(前期费用)，并对固定资产项评估中重置价值的确定作了如下说明：“前期费用及其他费用为当地政府规定交纳的各项建设工程行政、事业性收费。”而且，2014年《评估报告》又进一步将该费用列支为：综合配套费、专项配套费、墙体节能费、设计费、建设单位管理费等项目。但实际上，这些项目并不存在。2014年《评估报告》的上述做法，其目的明显是协助马某掩盖建设工程费用虚假做帐(402.67万元)，巳104公司评估资产的目的。需要进一步说明的是，马某等人进行的该项转账不符合会计制度的规定。工程项目完工后应该施工方需出具工程决算清单，午105公司委托第三方进行工程造价决算审计。决算审计报告的造价就是工程的最终价格。实际上，402万费用没有进入工程决算，未106公司必要支出项下，申107公司资本。而且，事实上，中意玻璃钢注册资本2000万元于2008年12月已全部到位，整个工程决算费用约1500万，不存在借款及利息问题。凭证及《转资说明》无具体的费用明细，且与在建工程无关。凭董事长、总经理兼法人一个人的签字就调整费用违反会计制度的规定，事实上是将费用或亏损非法转为固定资产，从而虚增资产的行为。2014年《评估报告》对固定资产项目的前酉108公司的虚假做账，替代性的虚列为行政性与非行政费用，是确凿性的联合作假，寅101公司资本402万元。 证据十九、马某等隐匿其利用不记账、戌109公司亥110公司甲111公司(以下简称丁114公司)注册资本1998万相关的银行流水及凭证。证明目的：2014年《评估审计报告》协助马某等隐匿其利用不记账、戌109公司亥110公司甲111公司(以下简称丁114公司)注册资本1998万，乙112公司资产1998万。甲111公司2000万实缴资本已在2008年12月抽逃，属于虚假出资，因此2013年10月31日和2014年7月31日两次《评估审计报告》丙113公司亥110公司北方风资产评估出现严重错误，审计、评估结果严重失真，审计、评估结论不成立。其一，目前经核实丁114公司建设银行流水显示马某等利用不记账的方式，抽逃丁114公司注册资本三笔共计1200万元，包括：1.2008年12月12日，丁114公司支付给6227××××9956账户150万元，公司财务账簿却不记录此笔交易，抽逃150万元。2.2008年12月12日，丁114公司390万元，公司财务账簿却不记录此笔交易，抽逃390万元。3.2008年12月12日，戊115公司660万，公司财务账簿却不记录此笔交易，抽逃660万元。上述三笔，己116公司财务不记账方式进行了抽逃，共抽逃1200万元。其二，马某等利用财务记账后制作虚假凭证等方式对冲核销账目，抽逃丁114公司注册资本两笔共计798万元。包括：1.2008年12月15日，丁114公司庚117公司200万，丁114公司新汶建设银行存款账簿有此记录；但是，中意玻璃钢建设银行存款账簿却无以上款项的记录，同时中意玻璃钢建设银行流水显示，2008年12月15日10:06:09收到丁114公司200万，2008年12月15日10:29:41支付给了房爱慧(【账号已隐去】)200万元。2.2008年12月19日，丁114公司辛118公司598万，丁114公司新汶建设银行存款账簿有此记录；但是，中意玻璃钢建设银行存款账簿却无以上款项的记录，同时中意玻璃钢建设银行流水显示，2008年12月19日15:55:03收到丁114公司598万，2008年12月19日15:56:00支付给了刘媛媛(【账号已隐去】)598万元。对上述两笔转账，马某等人随后采取制作虚假凭证等方式进行了对冲核销。查丁114公司账本发现，在2010年2月2日，丁114公司账簿凭借5号凭证核销了中意玻璃钢欠丁114公司的6600000.00元债款(5号凭证无任何附件，属于虚假凭证)；在2010年2月26日，丁114公司账簿凭借45号凭证核销了中意玻璃钢欠丁114公司的5483711.56元债款(45号凭证无任何附件，属于虚假凭证)；2012年9月30日，丁114公司账簿凭借64号凭证核销了丁114公司欠中意玻璃钢的3765111.56元债款(64号凭证无任何附件，属于虚假凭证)，相互对冲后，丁114公司通过虚假凭证核销了中意玻璃钢对丁114公司的欠款83118600.00元。上述六笔账款共计1998万元，壬119公司巨额资本，但2014年《评估审计报告》却对此可以隐藏，其评估结果的真实性存在严重问题。 证据二十、癸120公司资产转入马某个人账户转账凭证及2014第2号股东会议决议。证明目的：子121公司实控人，丑122公司资产转入马某个人账户。可见，公司财务制度混乱、随意。己94公司评估的基础财务资料存在严重造假。 证据二十一、1、2014年8月15日，辰37公司(以下简称“癸32公司”，甲公司曾用名)寅123公司分别签订了“真空辅助RTM工艺成形复合材料双壁容器的模具、一种玻璃纤维增强复合材料埋地双壁储油罐”两份技术转让(专利实施许可)合同，合同期限5年。2、“真空辅助RTM工艺成形复合材料双壁容器的模具”、“一种玻璃纤维增强复合材料埋地双壁储油罐”两项专利网上查询图片二张。3、第一被告盖章确认的两项专利价值为214万的照片一张。证明目的：1、中威正信2014评估技术说明第61页第四项：“本次委估的无形资产是两项实用新型专利技术，卯124公司2014年7月15日向辰125公司以独占方式取得两项实用新型专利技术的制造、销售、维护专利权，使用期限自2014年7月15日至2019年7月14日。”第62页，第五项“本次以账面价值作为评估值，即评估值922.5万元”第七项“本次评估现场调查时，仅对购置的技术协议，发票进行了现场勘查，……”上述两项专利转让合同签署于2014年8月15日，并非技术说明中的7月15日。2014年审计、评估报告的基准日均为2014年7月31日，此时，癸32公司尚未取得专利技术使用权，评估、巳126公司存在重大过失。2、根据专利查询情况，“真空辅助RTM工艺成形复合材料双壁容器的模具实用新型专利”已于2016年10月25日失效。“一种玻璃纤维增强复合材料埋地双壁储油罐”已于2018年10月25日失效。2018审计报告、2020审计报告的无形资产中均包含上述两项专利。2018审计报告、2020审计报告严重错误。3.2014年8月10日，第一被告曾某产评估技术说明中，盖章确认经专业咨询后，两项专利价值合计为214万元。本案中涉及多份评估、审计报告中专利价值均为922.5万元。差距巨大，可见涉案报告中的专利价值存在不具有客观性。 证据二十二、2013年评估报告一份第3010号，2014评估技术说明一份，《午127公司审计报告》(陕中天恒审字2014021号)一份，《2014年资产评估报告丁114公司基础资料》。 1.2013年评估报告第5页“主要经营指标情况1表格”，第6页“主要经营指标情况2表格”； 2.2014评估技术说明第4-5页“历史资产负债表”，第6页“历史利润表”。 证明目的：1.2013年审计报告、2014年审计报告中的历年资产负债表、利润表中关于12、13年度资产负债表、利润表的所有科目均不一致，审计报告存严重造假。 (一)2013年审计报告、2014年2014评估技术说明中，未128公司的财务数据。但是对2012年度财务数据的引用完全不一致，例如： 2013年评估报告2014评估技术说明 流动资产3741.49万元(第5页表格第一行)4055.4088万元(第五页表格第十行) 资产总计4205.97万元(第5页表格第六行)4754.0576万元(第5页表格第十九行) 2.2013评估报告，第6页“主要经营指标情况2表格”(表格倒数第一行)中载明2013年度10月净利润为-72.12万。2014评估技术说明,第6页“历史利润表”(表格倒数第一行)载明2013年12月31日净利润2194292.95元，2014年度7月31日净利润8342103.73元。对比从两份报告中数据： (1)2013评估报告中：2013年1—10月净利润为-72.12万；2014评估技术说明：2013年度净利润2194292.95元。2013年10日至12月31日，三个月期间，癸32公司盈利290余万元(721200+2194292.95=2915492.95)； (2)2013年10月至2014年7月期间，癸32公司盈利1100余万元(2915492.95+8342103.73=11257596.68)； (3)从上述两份报告中可见，申129公司大幅度盈利。可是2013年评估值为1857.77万元(基准日为2013年10月31日)，如果根据两份报告中反应的资产情况，酉130公司净资产应为近3000万，2014年评估值却为1832.12万元(基准日为2014年7月31日)，净资产不增反降，可见评估报告数据不实，明显虚假。 3.《2013年评估报告》戌131公司亥132公司“....存货105.38万元” 《2013年评估报告》第6页4.对外投资情况：“...截止评估基准日，亥132公司仍在正常生产经营” 《2014年评估报告.技术说明》甲133公司亥132公司“....应收账款16.20万元，存货187.17万元” 《2014年评估报告.技术说明》第20页七.其它事项说明：“4.受市场经营环境的影响，乙134公司至评估基准日已处于停产状态” 《2014年评估报告.技术说明》第33页：六.评估方法“....受市场宏观环境影响，丙135公司评估基准日已处于停产状态，何时能恢复正常生产经营....” 《2014年评估报告.技术说明》第35页存货“1-1-3-2、在产品113项，账面值1,870,479.82元，均为企业为老用户预留的未安装的成品和部分材料。据其财务管理人员介绍被评估企业的在产品采用实际成本核算。被评估单位管理人员讲，尽管企业目前处于停产状态，但委估的在产品都是为老客户预留的成品，能正常销售，记入在产品的生产车间领用材料经评估人员核查均能有效使用，账面值能反映实际价值，故以账面值作为评估值。” 在产品评估值为1,870,479.82元。 《午127公司审计报告》(陕中天恒审字2014021号)：《应收账款明细表》应收账款16.20万元(一年内15.69万，1-2年内5000元) 证明目的：2008年，丁136公司成立，2011年就因无技术无市场停产，截止2021年9月31日，戊137公司的废料场、16.2万元应收款仍未收回。己94公司在2013年10月评估时却虚假描述为正常经营评估存货在产品值105.38万元(无提取任何减值)，在丁114公司长期停产且没有任何原材料采购的情况下，2014年7月评估存货在产品值为187.05万元。己94公司违背评估准则，没有计提存货在产品减值105.38万元，虚增存货在产品81.7万，应收款账龄造假且未计提坏账16.2万元。总计虚增资产203.25万元。 证据二十三、1、鲁建标字[2011]21号；2.《鲁建2013年7号》。证明目的：1.2014评估报告虚增建安工程成本及资金成本，2014评估技术说明：第45页第(2)计算建安成本：“...其中：人工费调整依据山东省住房和城乡建设厅“关于发布我省建设工程定额人工单价、各市综合工日市场指导单价及最低单价的通知”(鲁建标字〔2013〕7号)；材料费调整依据山东省泰安地区2014年第5期人、材、机信息价。”2、2014评估技术说明：第49页1-6-2、评估结果与审计后账面值比较变动分析：“固定资产评估值较账面净值增值225.23万元，增值率12.37%。固定资产的增值主要为房屋建(构)筑物的增值，其原因主要为：委估房屋建(构)筑物建成于2009年，原建房结算审计时人工费为36元/工日，评估基准日人工费山东省人工费已调整到66元/工日；建筑材料费综合有小幅上扬，是形成增值225.23万元的主要原因”。但根据鲁建标字[2011]21号、《鲁建2013年7号》泰安地区的全省定额人工各市市场指导单价仅由53元上升到60元/工日，而非66元，并且考虑到建筑安装工程的类别、施工自动化水平、施工效率等因素，指导价仅作为工程竞标和工程决算指导参考作用。己94公司己138公司将原工程建房造价为15,311,840.73元，评估为18,833,564.10元，虚增建房成本即固定资产352.16万元。3、虚增资金成本17.34元/㎡，造成评估虚增固定资产335,424.96元。庚139公司注册资本2000万于2008年12月实缴到位，厂房建设总投入不到2000万，而且资金主要由建设单位先行垫付，不应存在资金成本，在山东中意《资产评估技术说明》第44页第(4)计算资金成本中计入17.34元/㎡的资金成本属于虚增资金成本。 证据二十四、《原丁114公司厂区北段平整场地、院墙费用证明》(附原始验收记录及施工方发票)一份，丙公司厂区测绘图一份。 证明目的：《2014年资产评估报告丁114公司基础资料》中《固定资产--构筑物及其他辅助设施评估明细表》第10项临时料场108118(立方)，施工费用原值1735595.26元，施工费用评估值2005600元 根据《原丁114公司厂区北段平整场地、院墙费用证明》(附原始验收记录及施工方发票)，北方中意全部的料场施工费用为297895.74元，己94公司虚增施工费原值为1735595.26元原值，并评估值为2005600元，造假虚增固定资产170.77万元。 证据二十五、辛140公司董秘王少明与北方中意董事长俞某交流录音光盘一份，整理笔录一份，被告股东李英吉出具说明一份。证明目的：王少明及兵器53所不知道800多万账务如何处理，马某等签有《租赁协议》及《承诺函》(原被马某、董和进藏匿，且兵器53所不知道有此两份文件的存在)，壬141公司资产，癸142公司抽走。而且，2016年北方中意增资扩股时，兵器53所否决了总经理马某等提出的将704.62万元转为增资款的请求，要求其以现金形式缴足认缴出资。为此，子121公司原总经理一直不敢将此款抽走一分钱，这充分说明兵器53所、马某等知道评估溢价的704.子143公司资产的虚假性，虚假资产审计评估是一个侵占国有资产的窝案。 证据二十六、2021年6月10日北方中意俞某、某事务所有限责任公司陕西分所、中威正信(北京)庚95公司丑144公司(一套人马，两个牌子)，与其负责人党新昌等两人交流录音的纸制笔录。证明目的：寅145公司负责人承认2013年、2014年、2018年三次审计评估均有重大问题，其做法违反了《资产评估法》、《资产评估执业准则》、《企业国有资产评估报告指南》、《中华人民共和国刑法》第229条规定【提供虚假证明文件罪；出具证明文件重大失实罪】。上述虚假评估结果，造成了马某等侵占巨额国有资产的事实被掩盖，已经涉嫌法人犯罪。2021年10月17日，某事务所有限责任公司陕西分所在被北方中意起诉审理期间匆忙工商注销。这是明显是为了掩盖、脱责的行为。 原告质证意见：证据一只能证实原告的主张，卯146公司辰147公司时，巳148公司还没有成立，股东会决议不能对抗现在原、被告案件纠纷，当时由甲乙双方根据投资备忘录生成现在的被告，被告不能拿原先生效的股东会决议对抗应付账款，现在原告要求被告支付应付账款704.62万元中的账款，属原告部分。对证据二真实性有异议，报告不真实、合法，是无效的，本身未经过董事会、股东会表决通过，是被告为逃避应付账款达到不可告人目的专门委托第三方作出的不合法审计报告，不具真实性，不能证实被告主张，明显出现错误问题，通过推测、估计，不是经过科学、合理计算，得出很多错误内容，不能作为证据使用。对证据三真实性有异议，不完整，无法证实被告主张；表决结果中原告不同意，仅有俞某、曲英章同意，其他人未签字表决，无法律效力，未达到表决权三分之二以上，不能证实被告主张，决议是不合法的，是无效的，午149公司进行评估的事项，被告妄图用该决议来证实审计报告合法性，恰恰说明审计报告是非法、无效报告。对证据四真实性、合法、关联性不认可，与本案无关联，不能对抗被告财务入账。对证据五资产负债表真实性、合法性不认可，不能证实被告主张，不排除是伪造，2014年12月31日负债表，未150公司章，被告为不给原告支付应付账款而出具的，是无效的。对证据六土地证与本案无关，申151公司占用工业土地用地情况。对证据七到证据二十六的真实性、客观性、关联性均有异议，证据七系在并购之前出具的承诺，不得对抗并购之后的协议；证据八不能证实被告主张，但能证实原告的主张，能证实原告提交证据1经双方同意进行审计评估；对证据九不能证实被告主张，能证实投资协议备忘录明细约定超出评估的溢价款转为对原告26位股东的债权；对证据十、十一、十二、十三、十四、十五、十六、十七、十八、十九、二十、二十一、二十二、二十三、二十四均不能证实被告的主张，上述证据不能对抗山东非金属材料研究院并购入资时与被告签订的投资协议备忘录，及双方协商一致共同委托所作的审计评估报告即原告提交证据1，及被告入账为应付账款及工商变更，上述证据在本案中不应适用；对证据二十五、二十六没有原始载体，真实存疑，声音模糊不清，与纸制笔录不相符，不能证实谈话人身份，录音人不出庭接受质询，其身份不能确定，录音内容无法对抗原告提供的证据七。综上，被告证据均不能证实其主张，其证据存在截取、断章取义，证据名称与证明内容不相符合。 通过当事人的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下:酉152公司成立于2002年7月，由王某等17名自然人股东投资成立，注册资本180万元；2005年11月21日，酉152公司戌153公司，注册资本变更为300万元；2010年8月13日，注册资本变更为1000万元；至2014年9月前，辰37公司股东由王某等26名自然人股东组成，持股合计100%，王某持股比例为0.16%。2014年9月，亥154公司与乙方马某等26名甲155公司(乙156公司)，丙157公司丁158公司(简称北方中意)。双方就有关事项达成投资协议备忘录，约定：“戊159公司有偿提供总价值922.5万元人民币技术服务并形成债权，然后再通过债务重组方式将甲方持有的922.己160公司的实收资本，乙方出资方案，癸32公司经评估后若净资产超过1127.5万元，净资产超出其注册资本1庚161公司的债权，本轮投资中，乙方持有的127.5万元债权通过债务重组的方式转为北方中意的实收资本，辛162公司的债务资本，癸32公司经评估后若净资产不足1127.5万元，则乙方以货币投资补齐1127.5万元，壬163公司的实收资本。本备忘录与《寅公司乙46公司投资协议书》具有同等法律效力”。甲、乙双方就该备忘录加盖公章并签字。 寅公司辛30公司，癸164公司委托中威正信(北京)庚95公司子165公司进行资产评估，中威正信(北京)庚95公司于2014年9月28日作出中威正信评报字(2014)第3013号资产评估报告，评估结论为：截止2014年7月31日，股东全部权益(净资产)为1832.12万元。 2014年9月24日，辰37公司丁158公司，甲公司注册资本2050万元，寅公司持股比例45%，王某与其他自然人股东共计26人合计持股55%，此后，丙公司丑166公司对王某等26人的应付账款为704.62万元。2016年6月22日，甲公司变更注册资本为5000万元，寅公司持股比例18.45%，2019年4月8日，共青城泰中合木投资合伙企业、寅公司与自然人韩长青、朱忠明、马某、孙冠柱、杨士涛、董和进、李英吉、殷永寅167公司，公司注册资本为5000万元，共青城泰中合木投资合伙企业出资比例42%，寅公司出资比例18.45%。 本院认为，本案争议的焦点：2014年9月，原告等26名自然卯168公司(丁158公司)超出其注册资本1000万元的部分(704.62万元)是否应为对被告的债权。 辰37公司辰169公司，2014年9月，寅公司辛30公司，双方签订了投资协议备忘录，该协议系当事人双方真实意思表示且不违背法律法规的强制性规定，协议成立且有效。协议双方应按照协议的约定及法律规定履行各自义务。该协议明确约定了双方出资方案，辰37公司以王某26名自然股东作为乙方以评估后净资产进行出资。辰37公司资产评估结论为股东全部权益(净资产)评估值1832.12万元，该评估值按照备忘录约定，净资产超过1127.5万元为704.62万元，净资产超过注册资本1000万元的部分为832.12万元，其中乙方持有的127.5万元债权通过债务重组的方式转为北方中意的实收资本，其余部分即704.巳170公司的债务资本数额，该数额被告财务凭证已记账，属于应付账款科目，原告等26名自然人股东以自己的净资产出资后剩余的净资产已形成对该企业的债权，双方就该应付款已形成债权债务关系，原午171公司有关的纠纷，属于合同类纠纷。未172公司法相关规申173公司利益不能成立。对此辩称，本院不予采信。本院(2020)鲁0982民初5274号民事判决书、泰安市中级人民法院(2021)鲁09民终1077号民事判决书、山东省高级人民法院(2021)鲁民申9548号民事裁定书对中威正信(北京)庚95公司出具的中威正信评报字(2014)第3013号资产评估报告予以确认。将其审计评估的数据作为定案依据，上述生效裁判已对上述事实予以确认，被告未提交足以推翻上述事实的相关证据，亦未证实评估人员存在违反评估法规定的行为，应承担举证不能的法律后果，故被告主张涉案报告不实于理无据，对此辩称，本院亦不予采信。综上，2014年9月前原告的持股比例为0.16%，其请求应付款数额11273.99元(7046246.84元×0.16%)，本院予以支持；对该应付款项，双方没有付款时间及损失的约定，原告请求赔偿经济损失没有依据，本院不予准许。 依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条之规定，判决如下： 一、酉174公司于本判决生效后十日内支付原告王某款项11273.99元； 三、驳回原告王某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费41元(已减半收取)、财产保全费170元，酉174公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 本判决生效后(当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准)，负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案执行立案后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员　马某2 二〇二二年三月二十八日 书记员　朱某 本案法律依据 中华人民共和国合同法 第206条 中华人民共和国合同法 第44条 中华人民共和国合同法 第60条 中华人民共和国资产评估法 戌175公司法(2018修正) 第168条 戌175公司法(2018修正) 第36条 戌175公司法(2018修正) 第75条 中华人民共和国刑法(2020修正) 第229条 更多