甲公司与曹莎莎、李洁琼网络服务合同纠纷一审民事判决书

甲公司与曹某、李某网络服务合同纠纷一审民事判决书 浙江省杭州市滨江区人民法院 民事判决书 (2019)浙0108民初435号 原告：甲公司，住所地浙江省杭州市滨江区某地某某峰明大厦某某，统一社会信用代码：【统一社会信用代码已隐去】。 法定代表人：曾某。 委托诉讼代理人：潘某、孙某，某律师事务所律师。 被告：曹某。 被告：李某。 两被告共同委托诉讼代理人：朱某，某律师事务所律师。 乙公司（以下简称乙公司）诉被告曹某、李某网络服务合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年4月17日公开开庭进行了审理。丙公司的委托诉讼代理人潘某、被告曹某、李某的共同委托诉讼代理人朱某2庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丙公司向本院提出以下诉讼请求：1、被告曹某及李某向某支付服务费20万元及违约金（自2016年12月9日起计算至服务费全部结清之日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍按日计算）；2、被告曹某及李某向某支付2017年10月的销售额提成410647.5元及违约金（自2017年11月7日起付至结清日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍按日计算）；3、两被告向某支付擅自提前单方解除合同等违约行为造成的损失（包括违约金）4568311.12元（暂以2016年12月起至2017年11月所实际发生销售额为基数，自愿调整比例计算）；4、两被告承担本案的受理费、保全费。事实和理由：2016年11月15日，原告与被告曹某签订《网络运营托管合同》和附件《价格保密协议》，约定原告为被告李某认证的淘宝店铺（实控人为曹某）提供日常管理维护服务，期限从2016年12月15日到2018年12月14日。合同签订后，原告认真尽职履行合同义务，已依约完成承诺销售额。但履约过程中，被告存在多项违约行为，包括未依约支付服务费，无故欠付2017年10月提成等。2017年11月，在店铺即将进一步发展壮大时，被告无端指责原告提成比例过高，擅自单方面提前解除合同，丁公司密码，导致原告被迫停止履行合同，给原告造成巨大损失。原告认为，原、被告签订的诸份合同及协议系双方真实意思表示，合法有效。合同签订后，原告已按约履行合同义务，被告应按约支付服务费、提成及承担相应的违约责任。为维护原告的合法权益，提起诉讼，请求判决。 被告曹某辩称：1、曹某依约享有并行使合同终止的权利。根据案涉合同约定，原告服务方式被认为违法的，曹某即可享有终止合同的权利。原告在代运营案涉淘宝店铺期间，其提供的服务方式包括通过刷单、戊公司进行长期炒信。余杭区法院已于2017年6月20日作出全国第一例因刷单炒信而被判非法经营罪的案例，可见至少刷单这一虚假交易方式，在司法实践中已被法院认定为违法犯罪行为，故曹某行使合同约定终止权的条件已经成就。曹某变更淘宝店铺的密码，是行使依约终止合同权利，而合同终止使得涉案合同关系自终止之日起消灭，原告无权向曹某主张未实际发生的服务费及违约责任。此外，曹某于2017年11月初终止协议，若原告有异议，应当在法律规定的异议期内提出，原告于2019年1月向法院起诉，显然是超出异议期。2、原告提供的代运营服务实际上是将曹某拍摄和修饰后的照片进行排版上架，并通过充值淘宝直通车、钻展，通过刷单买家秀等虚假方式进行炒信，己公司销售额，以销售额为基数，提取待遇。其没有考虑到因销售激增，而带来的成本增加、消费者退款以及未售退回货物积压等问题。可以说，庚公司实际情况，辛公司销售量从而达到原告获取高额提成的目标的代理模式，实际上的确造成了曹某的亏损。原告代运营导致曹某亏损，是曹某行使终止权的动机，但曹某止损动机不应排除或阻碍曹某享有及行使合同终止的权利。曹某在微信中所说的违约好过破产是在原告“这样算违约"的引导下作出的，被告是否违约还是应该基于法律及合同作出判断。3、撇开曹某是否应当承担违约责任不论，原告第三项诉讼请求中提出高达450万的违约主张超过正常合理的预期。且原告惯用的手段即在诉讼中通过主张高额违约金并通过保全被告淘宝账户的手段，造成对方经营过程中给消费者退款障碍，企图掐断对方资金链，其行为属于滥用诉讼权利，不应予以支持。4、原告在提出第二项诉讼请求中要求曹某承担2017年10月份的销售额提成及410647.5元，曹某对此予以认可，但不认可违约金部分，因为曹某在终止合同后找过原告法定代表人多次要求结算清理合同，但是因为原告始终坚持高额的违约金标准，直接导致曹某未向其结清。 被告李某辩称：1、李某同意上述曹某的答辩意见。2、另补充如下：两被告系同学关系，由于淘宝的规则，该店铺借用李某的身份信息注册，但李某未实际参与经营，实际的经营者是曹某。其次案涉合同也是原告跟曹某签署的，因此，我们认为原告在本案诉请中要求李某承担共同责任是没有法律和合同依据的，请求法院驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈某和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年11月15日，曹某（甲方）乙公司（乙方）签订《网络运营托管合同》，约定甲方委托乙方在指定网络平台为甲方开展电子商务活动，期限从2016年12月15日到2018年12月14日；甲方淘宝名称为Bbeginning（店铺实名认证为李某），联系人曹某；合同期的第一年的全年销售指标为400万元；乙方负责组建专业运营团队，指定专门项目主管人员负责此次项目合作，提供运营、策划、推广、美工推广图片设计、统计分析、分销管理、淘宝客管理、论坛帮派维护、软文营销等各类服务；甲方向乙方支付人民币20万元/年作为乙方的年度服务费，第一年的款项自甲乙双方签订合同后的7个工作日内支付完毕，第二年的服务费自合同开始前的一周内支付完毕，如销售目标未达成，服务费也不予退还，甲方应当及时足额向乙方支付服务费，如逾期未支付的，应当向乙方承担违约责任，每逾期一日的，违约金为甲方应付但未付款项的百分之一；项目结算采用销售额提成模式，双方共同确定产品销售底价和卖价，包括聚划算、广告促销在内的各类推广活动，甲方提供符合市场规律和乙方建议的相应产品；销售额提成按月结算，乙方按照每月总销售额的6%进行提成，结算时间为每月初7号之前结算上月提成……乙方每逾期一日未获得提成的，违约金为应得提成额的百分之一；如年度目标未达成，之前支付的销售额提成予以退还。合同第2.1.12条款中约定：“在合同期内，甲方不得提前单方面解除合同，否则乙方有权要求甲方承担违约责任，壬公司累计销售业绩的50%。"第2.2条约定：“乙方存在以下行为，乙方需按以下方式承担由此对甲方造成的损失：乙方服务方式被认为违法的，甲方有权终止协议；……"曹某已依约支付了第一年度的服务费20万元。2017年11月9日，曹某的姐姐曹珊珊通过微信向乙公司提出将运营提成降至3%，双方协商未果。次日，曹某更改案涉淘宝店铺的后台登陆密码，自此，案涉淘宝店铺由曹某自行运营，乙公司癸公司提供运营服务。 另查明：子公司为案涉淘宝店铺提供代运营服务以来，除2017年3月、7月、9月外，每月均存在刷单行为。2016年12月至2017年9月，曹某按扣除买家秀、刷单产生的“销售额"后的月销售额的6%丑公司销售提成共计959846.06元。寅公司2017年10月的销售提成410647.5元。 本院认为，乙公司与曹某签订的《网络运营托管合同》系双方真实意思之表示，内容合法，为有效合同，对双方当事人均有约束力。本案的争议焦点为，卯公司刷单为由终止合同。应当指出，根据合同法的规定，引起合同权利义务终止的法律事实包括债务已经按照约定履行、合同解除、债务相互抵消、债权人免除债务等，本案中，能够据以判断合同终止与否的，只有合同解除这一情形。故合同第2.2.1条“乙方服务方式被认为违法的，甲方有权终止协议"应视为双方关于解除合同条件的约定。在本案合同履行过程中，辰公司除个别月份没有刷单外，其余多个月份均存在刷单，该情形是否构成合同解除的条件，对此，本院认为，首先，刷单确属违法行为，但是在本案中，巳公司的经营者，其对刷单行为的不合法性应有基本的认识，双方在实际进行提成结算时也扣除了刷单产生的销售额，乙公司的员工在推荐曹某刷单时也曾表明“刷单这种东西有利有弊的，多多少少可能会被发现、被抓或者降权"，后，辰公司依然存在刷单情况，综合上述情况，午公司在运营过程中采取刷单的销售手段应当是认可的，据此，基于合同的诚实信用原则，本院认为合同第2.2.1条约定的可行使解除合同的事由应当不包括刷单行为，曹某以此主张其有权终止合同不能成立。另，曹某抗辩称，乙公司的起诉已超出法律规定的异议期，对此，本院认为，一方不具备法定解除权和约定解除权的情况下，主张合同解除的，不应适用合同法司法解释关于异议期的规定，故本院对曹某的该抗辩意见不予采信。 曹某于2017年11月10日更改案涉淘宝店铺的后台登陆密码的行为致使双方合同实际上已履行不能，本院确认合同系该日解除。依据《合同法》的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行。乙公司主张服务费20万元及违约金的诉讼请求，因双方合同已经解除，本院对该给付请求不予支持。未公司主张2017年10月的销售额提成410647.5元及违约金的诉讼请求，曹某认可该410647.5元销售额提成，本院对此予以确认，关于该项销售额提成的违约金，乙公司的主张未超出法律的规定和双方的约定，本院依法予以支持。未公司主张的违约损失，本院认为，一方面，根据法律规定，违约金的支付应与违约损失额相适应；另一方面，乙公司申公司在明知刷单行为违法的情况下仍然进行相关操作，酉公司的运营存在风险，在履行合同过程中也存在一定的瑕疵；结合曹某关于违约金过高的抗辩意见，根据公平原则和诚实信用原则，综合考虑合同的履行情况、当事人的过错程度、预期利益等因素，戌公司主张的单方提前解除的违约损失数额酌情调整为75万元。 另，关于李某是否应就上述债务承担共同还款责任，本院认为，亥公司签订，甲23公司联络，乙公司乙24公司的实际控制人，且其提交丙25公司经营，丁26公司要求李某与曹某共同承担责任的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第（二）项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告曹某于本判决生效戊27公司2017年10月的销售提成410647.5元，并支付违约金（按中国人民银行同期同档贷款基准利率四倍的标准，从2017年11月7日计算至款项付清之日止）； 二、被告曹某于本判决生效戊27公司合同提前解除的损失750000元； 三、己28公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费48053元，财产保全申请费5000元，共计53053元，乙公司负担31103元，由被告曹某负担21950元并于本判决生效之日起七日内缴纳至本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市某地预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审　判　长　吴　彦 人民陪审员　杜文华 人民陪审员　谢建儿 二〇一九年九月十七日 书　记　员　黄旭聪 本案法律依据 中华人民共和国合同法 第107条 中华人民共和国合同法 第113条1款 中华人民共和国合同法 第114条 中华人民共和国合同法 第120条 中华人民共和国合同法 第60条 中华人民共和国合同法 第91条1款2项 中华人民共和国合同法 第96条 中华人民共和国合同法 第97条 更多