甲公司乙公司合同纠纷案

甲公司乙公司合同纠纷案 北京市西城区人民法院 民事判决书 (2012)西民初字第24635号 丙公司。 法定代表人常某，董某。 委托代理人刘某，某律师事务所律师。 委托代理人杨某，某律师事务所律师。 丁公司。 法定代表人韩某，总经理。 委托代理人韩某。 委托代理人徐某，某律师事务所律师。 丙公司（以下简称丙公司）丁公司（以下简称丁公司）合同纠纷一案，本院于2012年10月31日受理后，依法组成由法官霍某担任审判长，人民陪审员任月征、王某参加的合议庭审理本案。本院于2012年11月21日、2013年4月27日、6月28日、7月17日公开开庭进行了审理。戊公司的委托代理人刘某、杨某，己公司的委托代理人徐某到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。 戊公司起诉称：2007年12月22日，丙公司丁公司签订了《联营协议书》。2009年8月5日，双方签订《协议》，确认截止到2009年7月31日，丙公司投入联营资金8400000元，庚公司联营利润余额1182986.11元，共计9582986.11元。双方一致决定终止2007年12月22日签署的《联营协议书》，丁公司应于2辛公司投入的联营资金及应分配利润合计9582986.11元，逾期按壬公司支付违约金。此后，癸公司多次催要，丁公司子公司支付违约金691200元，其余款项至今未付。2012年2月8日，丙公司丁公司发出《催款通知书》，丑公司立即履行付款义务并支付违约金。2012年2月23日，某律师事务所寅公司发出《律师函》，卯公司立即履行付款义务并支付违约金。2012年3月2日，丁公司丙公司发出《还款计划》，其表示同意还款。但时至今日，丁公司仍未履行《协议》明确约定的还款义务。辰公司诉至法院，要求判令：1、丁公司巳公司支付联营本金及利润9582986.11元；2、丁公司按壬公司支付违约金（以9582986.11元为基数，自2009年8月10日起至实际给付之日止，截至2012年9月30日为6837351.42元）。 戊公司向本院提交以下证据予以证明： 证据1，《协议》，证明2007年12月22日，丙公司丁公司签订了《联营协议书》，2009年8月5日，双方签订《协议》，确认截止到2009年7月31日，丙公司投入联营资金8400000元，庚公司利润余额1182986.11元，共计9582986.11元，双方一致决定终止2007年12月22日签署的《联营协议书》，丁公司应于2辛公司投入联营资金及应分配利润合计9582986.11元，逾期按壬公司支付违约金； 证据2，现金存款回单，午公司子公司支付了违约金691200元，其余款项至今未付； 证据3，催款通知书，证明2012年2月8日，丙公司丁公司发出《催款通知书》，丑公司立即履行付款义务并支付违约金； 证据4，《律师函》、授权委托书，证明2012年2月23日，某律师事务所寅公司发出《律师函》，卯公司立即履行付款义务并支付违约金； 证据5，《还款计划》，证明2012年3月2日，丁公司丙公司发出《还款计划》，表示同意还款； 证据6，《聘用协议书》、《离职告之单》、《公司商业秘密保密协议》，证明双方联营期间，丁公司未公司的任职情况，双方有紧密的联营关系； 证据7，《08年上半年总结》复印件，证明双方《联营协议书》真实得到履行，双方对联营知情； 证据8，《资金关系确认函》复印件、丙公司致民政部紧急救援促进中心财务部的函件复印件，申公司丁公司酉公司帐号外还有其他帐号，丁公司因业务急需资金，丙公司直接从上级单位调入资金，戌公司的大股东，当时从民政部紧急救亥公司帐户作为联营投入； 证据9，工资发放记录，包括记帐凭证、银行进帐单、工资表、支票领用登记单、电汇凭证、支付系统专用凭证、领用登记表等，午公司未公司领取工资的情况，甲23公司营销部的副总经理，双方共同开展联营业务。 己公司答辩称：1、双方系借贷关系而非联营关系，双方签订的《联营协议书》在履行过程中，丙公司仅投入资金，并没有实际参与经营管理，乙24公司如何承担风险责任，《联营协议书》应当无效；2、《协议书》签订的基础是《联营协议书》，《联营协议书》无效，《协议书》也应无效。《协议书》与事实不符，丙25公司提供的财务往来凭证显示，丙公司丁26公司归还的本金数额与《协议书》均不符，戊27公司又无法说明《协议书》中约定的投入款及利润如何计算而来，更没有相关证据能够予以证明，《协议书》与《联营协议书》是一个连续的整体行为，具有紧密的相关的联系，既然《联营协议书》是名为联营、实为借贷的无效协议，而《协议书》是根据《联营协议书》签订，同样也是无效的，即便《协议书》是双方真实意思表示，也不应当受法律保护，丙公司的诉讼请求缺乏事实及法律依据，应当依法驳回。 己公司向本院提交以下证据予以证明： 证据1，《联营协议书》，证明该协议名为联营实为借贷； 证据2，《煤炭买卖合同》复印件、《煤炭采购合同》复印件，证明在《联营协议书》己28公司以自己的名义与第三方签订的合同未按《联营协议书》庚29公司汇报情况，丁公司未履行《联营协议书》，丙公司也没有履行《联营协议书》共同经营的义务； 证据3，双方财务往来票据、款项往来明细表，证明双方真实的资金往来数额与《协议书》的数额不符； 证据4，丁公司对外签署的14份合同，证明在《联营协议书》签订后，双方在履行中并不是按照联营关系来履行； 证据5，往来款明细表两份，证明双方对2008年12月31日前的往来账已经对账，丙公司也是认可的，当时是按同期银行贷款利率计算出来的应收利润。 经本院庭审质证，辛30公司提交的证据1的真实性、关联性、合法性无异议。本院对上述证据的真实性、关联性、合法性予以确认。 双方当事人对以下涉及本案争议焦点的证据持有异议： 一、丙公司提交的证据1，《协议》，丁公司认可该证据的真实性，但认为《协议》不具备法律效力，《协议》内容与真实情况不符，在无效的《联营协议书》基础上签订的《协议》也应当无效。壬31公司对上述证据的真实性无异议，故本院对上述证据的真实性予以确认。 二、丙公司提交的证据2，现金存款回单，丁公司认可该证据的真实性，但认为支付的不是违约金，而是偿还的借款本金。壬31公司对上述证据的真实性无异议，故本院对上述证据的真实性予以确认。 三、丙公司提交的证据3，催款通知书；证据4，《律师函》、授权委托书；丁公司表示其没有收到过上述证据，真实性无法核实。癸32公司子33公司送达催款通知书、《律师函》、授权委托书的任何证据，丑34公司出示该证据的证明目的不予采信。 四、丙公司提交的证据5，《还款计划》，丁公司认可该证据的真实性，但认为不能说明双方存在联营合作关系。壬31公司对该证据的真实性认可，故本院对该证据的真实性予以确认。 五、丙公司提交的证据6，《聘用协议书》、《离职告之单》、《公司商业秘密保密协议》，丁公司对《聘用协议书》、《公司商业秘密保密协议》的真实性认可，认为《离职告之单》的真实性无法核实，不认可上述证据的证明目的。丁公司虽认为无法核实《离职告之单》的真实性，但对离职告之单上的签字是否为韩某本人所签不申请鉴定，故本院确认上述证据的真实性。 六、丙公司提交的证据7，《08年上半年总结》复印件，丁公司表示由于该份证据没有原件，故不认可该份证据的真实性。同时，丁公司寅35公司单方出具的内部总结，故不认可其证明目的。卯36公司单方形成，丁公司对其内容不予认可，辰37公司出示此证据的证明目的不予采信。 七、丙公司提交的证据8，《资金关系确认函》复印件、丙公司致民政部紧急救援促进中心财务部的函件复印件，丁公司对上述证据的真实性认可，认为确系巳38公司丁公司打款300万元，本院对上述证据的真实性予以确认。 八、丙公司提交的证据9，工资发放记录，丁公司对该证据的真实性认可，证明目的不予认可。本院对该证据的真实性予以确认。 九、丁公司提交的证据2，《煤炭买卖合同》复印件、《煤炭采购合同》复印件，丙公司对该证据的真实性认可，关联性不予认可，认为上述合同的签订时间均晚于《协议》的签订时间。本院对该证据的真实性予以确认，关联性不予确认。 十、丁公司提交的证据3，双方财务往来票据、款项往来明细表，丙公司对双方财务往来票据中的金额为5万元的收据的真实性不认可，认为该收据中没有盖章，其他票据的真实性予以认可，关联性不予认可，午39公司未40公司打款用途不一致，有借款、保证金、往来款、合作款，丙公司申41公司单方制作，且不能与双方财务往来票据一一对应，故对真实性不认可。金额为5万元的收据内容为收到韩某交来备用金，丁公司酉42公司丙公司还款5万元，丙公司虽不认可该收据的真实性，戌43公司财务人员，对张永辉的签字亦不申请鉴定，故本院对该收据及其他票据的真实性予以确认，亥44公司单方制作的款项往来明细表的真实性认可，但对证明内容不予确认。 十一、丁公司提交的证据4，丁公司对外签署的14份合同，丙公司对该证据的真实性与证明目的均不认可，甲45公司乙46公司的管理人员。丙公司虽不认可上述证据的真实性，但未提交证据证明上述证据系伪造，故本院对上述证据的真实性予以确认。 十二、丁公司提交的证据5，往来款明细表两份，丙公司不认可该组证据的真实性，其表示该往来款明细表的签字人张丙47公司，是否为其本人所签无法核实，即使为张永辉所签，丁48公司单方制作和提交的往来款明细表，并不代表对明细表的认可，戊49公司的公章，丁公司己50公司就双方往来款事宜进行对账的权限，同时，由于其中一份往来款明细表无原件，故不予认可。本院对上述证据材料中无原件的部分无法确认其真实性，对于有原件的部分，本院确认其真实性，庚51公司的证明目的不予采信。 本院根据上述认证查明：2007年12月22日，丙公司丁公司签订了一份《联营协议书》。该协议书约定：双方的合作方式为联合经营；丙公司负责筹措资金，丁公司负责提供业务渠道；合作期间，双方共同经营、共同监管贸易业务，在扣除有关经营费用后，辛52公司实现25%以上的年投资回报率；具体资金回报率，以当时行情及实际业务为准；具体计利时间，壬53公司丁公司汇入对方资金数额及时间为准；癸54公司子55公司辛52公司所开设专设账户为始，丑56公司寅57公司指定账户时止；丙公司丁公司共同合作贸易业务，优先选择开展紧急救援类产品贸易，具体业务由双方根据安全、收益、流动性原则逐笔确定；结算方式为业务按月结算，即于每月最后一个工作日前，卯58公司指定账户；丁公司辛52公司专设一个“合作经营专有账户”，辰59公司专有（即：一枚财务2号章、一枚人名章）巳60公司管理；丁公司负责将每笔业务合同书，午61公司审核；资金从专有账户划出的金额、时间及方式，由双方根据业务合同条款及需要商定；若因该笔应收货款未按约定时间收回时，未62公司申63公司该笔应收货款；酉64公司资金的安全和有效利用基础上，丙公司根据实际情况确定是否对外付款；每月28日双方对本月业务开展情况进行总结，对下月工作做出安排，并形成书面纪要双方签字认可；本协议在签署之日起生效，丁公司辛52公司开设戌65公司指定账户之日起本协议自动终止。 2009年1月23日，丙公司致函民政部紧急救援促进中心，内容为：由于春节临近，丙公司亥66公司的合作贸易业务需要，甲67公司账户，春节前该业务将无法顺利进行，对该业务收益影响较大，因此请民政部紧急救援促进中心将乙68公司账户。丙69公司丁公司签署《资金关系确认函》，丁公司确认由丁70公司戊71公司己72公司的合作资金。 2009年8月5日，丙公司丁公司签订了一份《协议》。该协议约定：根据双方2007年12月22日所签《联营协议书》中有关条款的约定，丙公司派出营销部副经理韩某同志参与双方所联合开展煤炭贸易业务的实际经营管理工作；经双方确认，庚73公司投入联营资金累计金额8400000元，庚公司联营利润余额1182986.11元，以上共计9582986.11元；辛74公司目前实际经营需要，经双方友好协商，决定自2009年8月1日起终止执行双方07年12月22日所签《联营协议书》中所约定的联营贸易业务，同时终止此协议；经协商，丁公司同意于2辛公司所投入联营资金及应分配利润合计9582986.11元，逾期按壬公司支付违约金，壬75公司癸76公司违约责任的权利。 2010年3月2日，丁公司出具了一份《还款计划》。该《还款计划》记载有以下内容：子77公司争取在年底还款80-100万元，“正清和”从景县方诚追回的资金，丑78公司；2013年根据业务进展情况逐步增加，寅79公司的合作资金。 2010年6月1日，丁公司丙公司支付691200元。 另查：卯80公司与韩某签订《聘用协议书》，辰81公司工作需要，担任营销部副经理。2009年7月31日，丙公司向韩某出具《离职告之单》，内容为：巳82公司，午83公司签订聘用协议，未84公司丁公司进行贸易合作。现因业务关系调整，申85公司沟通协商后，本着自愿原则，韩某同志同意酉86公司解除聘用关系。韩某在《离职告之单》上签字。 上述事实，有各方当事人提交的上述证据和当事人陈某见在案佐证。 本院认为：丙公司丁公司于2009年8月5日签订的《协议》系双方当事人对之前因《联营协议书》而形成的债权、债务关系的一次总的处理和新的认识，该《协议》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。丁公司关于《协议》因《联营协议书》无效而无效的答辩意见，缺乏事实依据，故本院不予采信。依据《协议》记载的内容，双方当事人均同意终止履行《联营协议书》，丁公司同意于2辛公司所投入联营资金及应分配利润合计9582986.11元，逾期按壬公司支付违约金。自该协议签署之日至本案庭审结束之日止，丁公司戌87公司支付了691200元。针对上述款项的性质，丙公司主张系支付的违约金。对此，丁公司表示属于偿还借款的本金。鉴于双方当事人对各自主张均未提供证据予以支持，本院认为上述款项应扣减联营资金及利润。辰公司丑公司支付9582986.11元联营资金和利润的诉讼请求，本院予以部分支持，即8891786.11元。亥88公司丑公司支付违约金的诉讼请求，《协议》约定的违约金标准为年利率百分之二十五，经本院释明，丁公司认为违约金过高，并要求调整，本院参照中国人民银行同期贷款利率依法予以调整。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第八十五条、第八十八条第一款、第一百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、丁公司于本判决生效甲89公司八百八十九万一千七百八十六元一角一分； 二、丁公司于本判决生效乙90公司相应违约金（自二○○九年八月十日起至二○一○年六月一日止，以九百五十八万二千九百八十六元一角一分为基数，按照中国人民银行同期贷款利率为标准计算；自二○一○年六月二日起至付清之日止，以八百八十九万一千七百八十六元一角一分为基数，按照中国人民银行同期贷款利率为标准计算）； 三、丙91公司的其他诉讼请求。 丁92公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费十二万零三百二十二元，丁公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，[开户行：工行西直门支行，帐号：02xxx08，收款人：北京市西城区人民法院（并请注明案件承办人姓名）]上诉于北京市第一中级人民法院，如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。 审判长霍某 人民陪审员任月征 人民陪审员王某 二○一三年七月二十六日 书记员边江峰 本案法律依据 中华人民共和国民法通则(2009修正) 第111条 中华人民共和国民法通则(2009修正) 第85条 中华人民共和国民法通则(2009修正) 第88条1款 中华人民共和国民事诉讼法(2012修正) 第253条 中华人民共和国民事诉讼法(2012修正) 第64条1款