童某甲公司劳动争议二审民事判决书

童某甲公司劳动争议二审民事判决书 安徽省合肥市中级人民法院 民事判决书 (2018)皖01民终8807号 上诉人（原审被告）:童某。 委托诉讼代理人：朱某，某律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:甲公司,住所地安徽省合肥市高新区某地新世纪商务中心6号标准厂房301、302,统一社会信用代码×××58Ｘ。 法定代表人：方某，总经理。 委托诉讼代理人：吕某。 上诉人乙公司（以下简称乙公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2018）皖0191民初3011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 童某上诉请求：请求撤销一审判决，丙公司一审诉讼请求，本案一、二审诉讼费用全部由童某承担。事实和理由：一、原审判决仅以“天眼查”丁公司（以下简称丁公司）2017年度报告为依据，戊公司出资人是没有事实依据的。首先，“天眼查”己公司开发的软件，非国家权威查询系统，其显示的信息不具有客观性；其次，庚公司的股东名单中并没有童某，可见童某既不是股东，也不是出资人，辛公司的经营。壬公司癸公司子公司存在相同产品和竞争是错误的。工丑公司实际开展农业机械（色选机）等业务，经营范围不能直接证明产品相同或存在竞争关系，更不能证明有竞争关系的产品设计和经营是相同的。二、乙公司主张童某违反竞业限制义务，其在一审仅提供“天眼查”寅公司2017年度报告，该证据不具有证明力，卯公司的诉讼主张。辰公司作为用人单位，其应举证证明“天眼查”显示的信息是否真实、丁公司巳公司产品相同、是否存在竞争、丁公司午公司的相同等事实，未公司应承担举证不能的法律后果。三、原审判决的违约金过高。乙公司支付给童某的竞业限制及保密费为146240元，一审判决违约金是该金额的3倍是错误的。首先，乙公司并未举证证明已造成的损失及损失金额，一审判决酌定按照3倍计算违约金缺乏事实和法律依据。其次，童某仅获得146240元，按照现行民事诉讼违约金的计算，一般调整为不超过获利的24%，乙公司主张继续履行竞业限制条款，则按照不超过获利的24%计算违约金最为合适。 乙公司辩称，童某违反竞业限制的义务。根据“天眼查”申公司2017年度报告及工商登酉公司的创始人，乙公司已充分举证证明上述事实。戌公司和童某签订的《商业秘密保密协议及违约合同》的约定，如果童某违反保密义务，亥公司支付100万违约金，一甲23公司的损失。因此，童某的上诉主张无事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 乙公司向一审法院起诉请求：1、乙24公司已支付的竞业限制补偿金以及保密费用146240元；2、丙25公司赔偿童某违反竞业限制与保密义务的违约金人民币1000000元；3、责令童某继续履行竞业限制及保密义务至合同约定期满；4、本案诉讼费用由童某承担。 一审法院认定事实：丁26公司工作，双方于2013年9月13日签订无固定期限劳动合同，戊27公司处担任电子研发职务。双方另于2013年9月12日签订《保密协议书》、《竞业限制协议》，作为劳动合同的附件。2016年11月2日，童某因个人原因提出离职并办理相关手续。2017年2月13日，乙公司与童某签订《商业秘密保密协议及违约合同》，约定：己28公司履行电子研发职务，庚29公司的商业秘密，现童某已经离职，由于双方签有竞业限制协议，为明确童某的保密义务，双方订立本保密协议；乙公司愿意支付童某146240元竞业限制补偿金以及保密费用，自协议生效之日起10日内一次性支付；童某自辛30公司生产同一产品或有竞争关系的其他单位任职，壬31公司有竞争关系的产品的设计或经营；如果童某不履行本协议第二条规定的保密义务，应当承担违约责任，癸32公司支付违约金100万元整；如果子33公司的损失，童某应当承担违约责任。2017年3月2日，乙公司向童某转账支付竞业限制补偿金及保密费用146240元。 丑34公司以童某为被申请人向某市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、寅35公司已支付的竞业限制补偿金及保密费用损失146250元；2、卯36公司违反竞业限制与保密义务的违约金1000000元；3、童某继续履行竞业限制及保密义务至协议约定期满。2018年4月28日，该仲裁委员会作出（2018）合高新劳人仲案字第56号仲裁裁决书，裁决：辰37公司的全部仲裁请求。乙公司不服该裁决，于法定期限内诉至一审法院，要求判如所请。 另查明：丁公司的2017年度报告显示，巳38公司股东于2017年2月27日认缴出资140万元，实缴出资额0元；2017年8月31日认缴出资后，于当日实缴出资40万元，2018年3月19日，修改股东及出资信息一项中显示，股东童某修改为股东卞晓琳。丁公司在工商部门登记的信息显示，该公司成立于2017年2月27日，核准日期为2017年6月9日，登记股东信息为卞晓琳、余海保、彭雁华、钟强。 又查明：乙公司的企业登记信息显示，其经营范围为农业机械（色选机）、工业机械（色选机）、机器人（色选机）研发、生产、销售、电子产品的研发、生产、销售……。丁公司的企业登记信息显示，其经营范围为……塑料制品色选机、电子材料、农业机械（色选机）、矿石色选机、建筑垃圾色选机、食品色选机……。 一审法院认为，双方争议的焦点在于童某是否违反竞业限制义务。对此，该院认为，乙公司丁公司的经营范围中均包含农业机械（色选机）等色选机业务，午39公司处一直从事电子研发工作，未40公司按约定支付了竞业限制补偿金及保密费用146240元，童某应当遵守协议约定的竞业限制义务，其离申41公司，违反了双方签订的《商业秘密保密协议及违约合同》中关于“酉42公司有竞争关系的产品的设计或经营”的约定，未履行协议约定的义务，可以认定其存在违约行为。 根据法律规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。童某存在违约行为，戌43公司支付违约金。至于违约金的数额，该院认为，竞业限制的规定在保护用人单位权利的同时限制了劳动者的就业权利，为平衡双方利益需要，法律规定用人单位应当在竞业限制期限内按月向劳动者支付经济补偿。权利与义务应当对等。本案中，双方在协议中约定的竞业限制补偿金及保密费用为146240元，已经实际支付完毕，双方约定的违约金为1000000元，乙公司并无证据证明童某的违约行为造成其实际损失及损失金额的情形下，如按照约定支付违约金，权利义务明显失衡，故该院对违约金作出调整，结合童某的工资收入、补偿金数额以及违约情形等，酌定童某按照已收到的竞业限制补偿及保密费用的3倍计算违约金，亥44公司支付违约金438720元。甲45公司要求童某返还已经收到的竞业限制补偿金及保密费用146240元，缺乏事实及法律依据，该院不予支持。 乙46公司签订的《商业秘密保密协议及违约合同》系双方真实意思，且未违反法律的强制性规定，应为合法有效，双方均应按照合同约定履行。丙47公司主张童某继续履行该协议约定的竞业限制与保密义务至合同约定期满，符合法律规定，该院予以支持。 据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、童某应于判决生丁48公司违反竞业限制义务违约金438720元；二、戊49公司之间的竞业限制约定至合同约定期满；三、己50公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由童某负担。 本案二审期间，童某提供二组证据：证据一：《合肥市社会保险个人参保证明》，旨在证明双方解除劳动关系后，庚51公司建立劳动关系，全身心投入到新的工作岗位中，辛52公司提供技术研发。证据二：丁公司网站截图，旨在证明通过该网站介绍，丁公司采取的技术是高分别率全彩CCD线阵技术，壬53公司研发的技术是面阵技术，癸54公司技术存在根本性区别。乙公司质证意见为，对证据一个人参保证明的真实性无异议，但对其证明目的有异议，其证明的事实与本案无关。对证据二网站截图的真实性有异议，丁公司2017年2月成立，与后期童某的劳动关系变更没有直接关系，无法达到其证明目的。 对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。 本院认为，乙46公司签订的《商业秘密保密协议及违约合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同履行各自的义务。根据双方合同约定，童某应在两年的竞业限制期内继续履行竞业限制义务，但从本案现有的证据来看，童某在其离职后在子55公司丑56公司，乙公司丁公司的经营范围中均包含农业机械（色选机）等色选机业务，违反了双方签订的上述协议的约定，一审法院在此情况下认定童某的行为已构成违约并无不当，本院依法予以确认。关于本案违约金数额问题，从本案现已查明的事实来看，双方在协议中约定的竞业限制补偿金及保密费用为146240元，乙公司已实际支付完毕，双方约定的违约金为100万元，寅57公司并未提供切实有效的证据证明其实际损失，一审法院结合童某的工资收入、补偿金数额及违约情形等实际情况，综合考虑后酌定童某按照已收到的竞业限制补偿及保密费用的3倍计算违约金并无不妥，本院予以维持。卯58公司的股东，未违反竞业限制约定，且一审判决违约金过高，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，童某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人童某负担。 本判决为终审判决。 审判长　张　勇 审判员　张　怡 审判员　董某 二〇一八年十二月十四日 书记员　孟　成 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 本案法律依据 中华人民共和国劳动法(2009修正) 第23条 中华人民共和国劳动法(2009修正) 第24条 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四) 第10条 最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(2008调整) 第2条 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第170条1款1项