台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司乙公司丙公司、乙公司侵害商标权纠纷一审民事判决书

台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司乙公司丙公司、乙公司侵害商标权纠纷一审民事判决书 浙江省杭州市中级人民法院 民事判决书 (2017)浙01民初867号 原告：台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司，住所地香港特别行政区新界葵昌路26-38号豪华工业大厦23楼B07室。 法定代表人：陈某，总经理。 委托诉讼代理人：罗某、俞某，某律师事务所律师。 被告：乙公司丙公司，住所地浙江省杭州市江干区某地杭州天虹购物中心B座3层B321室。 负责人：周某。 被告：乙公司，住所地浙江省杭州市江干区某地三新银座814室。 法定代表人：周某。 被告：丁某，住所地浙江省杭州市江干区某地。 法定代表人：高某，总经理。 委托诉讼代理人：费雅丽，公司员工。 被告：戊公司，住所地浙江省青田县某地。 法定代表人：章某，执行董事。 委托诉讼代理人：贾某，某律师事务所律师。 被告：己公司，住所地浙江省青田县油竹新区侨乡工业园区赤岩3号。 法定代表人：章某，总经理。 委托诉讼代理人：贾某，某律师事务所律师。 原告台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司（以下简称辛公司）庚公司丙公司（以下简称庚公司）、乙公司（以下简称庚公司）、丁某（以下简称丁某）、戊公司（以下简称戊公司）、己公司（以下简称己公司）侵害商标权纠纷一案，本院于2017年8月17日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案于2017年12月20日公开开庭审理，辛公司的委托代理人罗某和俞某、丁某的委托代理人费雅丽、戊公司己公司的委托代理人贾某2庭参加诉讼，庚公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 壬公司向本院提出诉讼请求：一、庚公司、丁某、戊公司、己公司立即停止侵害第3384973号注册商标专用权的行为，销毁全部侵权产品，并在《中国证券报》、《上海证券报》癸公司公开赔礼道歉；二、庚公司、丁某、戊公司、己公司子公司因侵权导致的经济损失人民币500万元；三、庚公司、丁某、戊公司、己公司承担维权支出104366元（含公证费4000元、购买费366元、律师费10万元）；四、庚公司、丁某、戊公司、己公司承担本案诉讼费用。 事实和理由：辛公司为一家成立丑公司，拥有注册号为第3384973号“abc”商标在中国大陆的专用权。2017年8月4日，辛公司委托代理人在公证人员的陪同下，丁某寅公司店铺购买商品，卯公司未经授权许可，辰公司公开大量销售带有abc商标的服装商品，涉案巳公司的公司名称，通过扫描吊牌上的二维码发现，午公司。经查，庚公司未公司申公司，庚公司应承担其分支机构相应的民事责任。丁某庚公司所在商场，为合作关系，应视为双方共同实施侵权行为，丁某酉公司的经营行为未尽到管理责任，因此应共同承担侵权责任。戊公司戌公司亥公司。己公司在其首发上市《招股说明书》中并未披露其在服装产品上的“abc”商标使用情况，也未在《招股说明书》和其他上市文件中披露其生产、销售的产品使用“abc”商标的相关事实和提示投资者相关风险。甲23公司调查，己公司在其全国各地的实体销售网点和经销商实体店以及天猫等线上网络销售平台开设的旗舰店等渠道公开大量销售“abc”服装侵权产品，导致消费者误认为“abc”乙24公司品牌，丙25公司的声誉。丁26公司授权许可，擅自大量销售、戊27公司拥有商标专用权的“abc”商标服装产品的行为，违反《中华人民共和国商标法》及相关法律法规的规定，侵害了注册商标专用权，给市场和普通消费者造成了混淆，己28公司造成了巨大的经济损失和严重的不良影响。 庚29公司庚公司未到庭应诉，亦未提交答辩和证据材料，视为放弃相关诉讼权利。 辛30公司辩称，壬31公司系房屋租赁合同关系。丁某不是实际商品销售者，在出租过程中有审查商标授权使用书、营业执照及商标注册证等材料，租赁期间从未收到质量及商标类的投诉。丁某尽到了监督责任，主观上不存在过错，不构成侵权。且被控侵权商品使用了大写的“ABC”标识，癸32公司商标为小写“abc”，故商品本身亦不构成侵权。综上请求驳回对其的诉讼请求。 子33公司己公司共同辩称，一、其拥有“ABCkids”等注册商标，有权在核定使用的“童装、童鞋”等商品上使用“ABC”等商标标识。二、“ABC”作为商标的固有显著性较弱，涉案商品上使用的“ABC”图案，并非商标法区分商品来源意义上的使用。三、即使认为涉案商品是在商标法意义上使用“ABC”标识，丑34公司的“ABCkids”等商标具有的知名度和影响力，也不会导致相关公众产生混淆误认。四、辛公司并未对其“ABC”商标进行真实、公开、合法的使用，相关公众产生混淆误认的前提并不存在。寅35公司己公司的行为构成侵权，根据商标法第64条的规定，也不应承担赔偿责任。五、辛公司卯36公司、辰37公司的法定代表人，巳38公司午39公司未40公司存在较大关联。申41公司午39公司未40公司、酉42公司己公司曾签署商标事务代理合同，己公司申请注册“ABCkids”商标、辛公司受让“ABC”商标并提起本案诉讼，完全是基于通过戌43公司的商标情况，并借机谋取利益，主观上缺乏良好商业道德。辛公司不但提起本案诉讼，亥44公司获得驰名商标认定的商标字体完全相同的“ABC”商标，借机非法获利的主观意图昭然若揭。综上所述，请法院驳回辛公司的全部诉讼请求。 为支持其主张，辛公司向本院如下证据： 1、证明书、企业信息，证明原被告的主体资格。 2、商标注册证、商标转让证明、核准续展注册证明，甲45公司系第3384973号商标专用权人，该商标处于合法、有效存续状态。 3、公证书及实物，证明被控侵权行为。 4、招股说明书，乙46公司的由来及童装经营情况，截丙47公司共有经销商36家、终端门店2273家，覆盖31个省市自治区，在全国范围内大量销售涉案商标产品。庚公司丁48公司的区域独家经销商，在浙江省杭州、嘉兴、湖州、绍兴、宁波、舟山区域内开店大量独家销售涉案商标产品。己公司2014、2015、2016年度童装产品销售收入分别为31613.56万元、42096.78万元、44593.51万元，毛利分别为10424.8万元、17205.8万元、17651.07万元。 5、委托代理合同、公证费发票和购买费票据，证明因维权支出的费用。 6、《关于第3384973号第25类“ABC”注册商标连续三年不使用撤销申请的决定》（商标撤三字〔2016〕第Y000277号）和《关于第3384973号“abc及图”商标撤销复审决定书》（商评字〔2014〕第055665号）及材料，证明涉案商标通过开设自营实体店、第三方合作进行网络线上销售、戊49公司合作外销等方式，公开在国内外进行了广泛、持续有效的商业使用和推广。己公司所提无效宣告请求未成立，其侵权行为具有明显恶意。 7、承诺书，甲45公司有权对涉案商标在转让前的第三方侵权行为进行维权追究并获得相关维权收益的权利。 8、协议书，证明2009年3月-2016年4月期间，己50公司庚51公司使用涉案商标。 9、购货合同及附件、收款凭证、发票，证明在2015年至2016年期间商标权人大量使用涉案商标。 10、加盟合同书、辛52公司和产品照片，甲45公司受让涉案商标后通过以有偿方式授权许可加盟商使用涉案商标。 11、商品实物（3件系原商标权人商品，壬53公司商品），证明商标权人对商标在衣服商品上的使用。 上述证据经庭审质证，丁某、戊公司己公司对证据1-5、7-10的真实性、合法性、关联性均无异议，但认为不能实现其证明目的。本院经审核，确认前述证据效力，至于事实及侵权认定则有待结合有效证据在后文论述。丁某、戊公司己公司对证据6中的第Y000277号审查决定真实性、合法性、关联性无异议，对证明对象有异议，对第055665号复审决定书则认为系复印件，真实性不能确定，本院认为证据6得到证据2的印证，其真实性、合法性、关联性均可予确认，故确认其证据效力。对于证据11，丁某、戊公司己公司认为原权利人的3件衣服领标有日文，不能证明在国内销售，辛公司的2件衣服未载明生产时间，故对证据11真实性和证明对象有异议，癸54公司、戊公司己公司的异议成立，对证据11的效力不予确认。 丁某向本院提交如下证据： 1、营业执照复印件，子55公司庚公司、庚公司的身份信息。 2、房屋租赁合同及其附件、补充协议，子55公司庚公司之间的合同关系与权利义务约定。 3、商标注册证及注册商标变更证明，子55公司尽到了审慎义务。 4、商标使用授权书，子55公司尽到了审慎义务。 上述证据经庭审质证，辛公司对证据真实性、合法性、关联性均有异议，戊公司己公司对证据真实性、合法性、关联性均无异议。本院经审核，丑56公司的异议没有证据支持，丁某的上述证据之间能相印证，其真实性、合法性、关联性可予确认，故确认其证据效力。 戊公司己公司向本院提交如下证据： 1、商标注册证，寅57公司己公司的“ABCkids”等商标权。 2、照片打印件，证明相关商标早在90年代已实际使用。 3、审计报告，乙46公司纳税及广告支出。 4、广告合同及发票； 5、电视及网站广告截屏； 6、户外广告照片； 7、百度新闻搜索页面； 证据4-卯58公司己公司对“ABCkids”等商标进行了长期大范围宣传，具有高知名度。 8、国家商标局批复； 9、浙江省工商局通知； 证据8、9证明“ABCkids”被认定为驰名商标。 10、浙江省著名商标证书，证明“ABCkids”为浙江省著名商标。 11、辰59公司政管理局行政处罚决定书； 12、巳60公司政管理局行政处罚决定书； 证据11、12证明“ABCkids”商标多次因他人侵权受到行政保护。 13、百度翻译截图，甲45公司商标显著性较弱。 14、最高院裁定书，甲45公司商标显著性不足。 15、百度翻译截图，证明“ABCkids”商标中kids无显著性，“ABC”为主要识别部分。 16、店铺照片，证明“ADIDAS、NIKE、PUMA、李宁、安踏”等多个品牌将“kids”使用在商品上说明适用人群。 17、商标使用授权书，寅57公司午61公司的授权。 18、第3384973号“abc”商标注册信息，甲45公司商标已被案外人提出撤销申请，权利状态不稳定。 19、辛公司周年申报表； 20、未62公司工商信息； 21、辰37公司商标信息； 证据19-申63公司酉64公司法定代表人，不当利用其商标专业知识受让本案商标后起诉。 22、戌65公司午39公司未40公司工商信息，甲45公司戌65公司午39公司未40公司关联密切。 23、委托代理合同； 24、第11301125号“ABCKIDS”商标注册信息； 25、第11301126号“ABCKIDS”商标注册信息； 证据23-亥66公司午39公司未40公司甲67公司商标申请事宜，辛公司乙68公司商标状况而提起本案诉讼。 26、诉讼案件信息查询； 27、（2017）浙03民初485号民事起诉状； 证据26、丙69公司恶意提起多起诉讼。 28、第10397928、13756560、14844088、17403800、1021620号商标无效宣告答辩通知书，甲45公司丁70公司多个商标提起无效宣告申请，主观恶意明显。 29、第19536045号“ABC”商标申请信息，甲45公司戊71公司第10397928、13756560号商标字体相同的商标，意图获得不当利益。 30、最高人民法院指导案例82号； 31、北京知识产权法院（2014）京知民终字第108号民事判决书； 证据30、31证明类似案件判决。 上述证据经庭审质证，丁某对真实性、合法性、关联性均无异议。辛公司对证据1的真实性、合法性无异议，对关联性和证明对象有异议，己72公司对其自有商标的使用是本案侵权判定与否的考量因素之一，故该证据与本案具有关联，确认其证据效力。辛公司对证据2的真实性、关联性有异议，本院认为该证据系缺乏印证的照片复印件，其真实性无法核实，对其效力不予确认。辛公司对证据3的真实性、关联性有异议，庚73公司证据4的印证，辛74公司的宣传支出，对其效力予以确认。辛公司对证据4的真实性、合法性无异议，对证据5、6的真实性有异议，本院认为证据4-6之间能相印证，寅57公司己公司对其商标的使用，故确认其证据效力。辛公司对证据7-10的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，壬75公司商标的宣传使用及其知名度，与本案具有关联，确认其证据效力。辛公司对证据11、12的真实性、关联性均有异议，本院认为其异议成立，对其证据效力不予确认。辛公司对证据13、14的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，本院认为证据13、14可证明“ABC”标识本身显著性较低，确认其证据效力。辛公司对证据15的真实性、关联性有异议，本院认为“kids”是否具有显著性与本案被控侵权行为无关，对其证据效力不予确认。辛公司对证据16的真实性、关联性有异议，本院认为该证据系来源不明的图片，其真实性无法核实，对其效力不予确认。辛公司对证据17的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，癸76公司己公司之间的关系，影响本案侵权判定，故与本案具有关联，确认其证据效力。辛公司对证据18的真实性和关联性有异议，子77公司的商标权基础，对其效力不予确认。辛公司对证据19-21的真实性、关联性有异议，丑78公司自行提交的主体资格材料相印证，证据20、21均系公开渠道可验证的企业注册信息，辛公司的异议缺乏依据不能成立，本院确认其证据效力。辛公司对证据22-25的真实性、合法性、关联性均无异议，对证明对象有异议，本院经审查确认其真实性，其效力有待结合查明的事实予以确认。辛公司对证据26、27的真实性无异议，对证明对象有异议，本院认为其他诉讼行为与本案之间缺乏关联，对其效力不予确认。辛公司对证据28的真实性有异议，对证据29的真实性无异议，对证明对象有异议，寅79公司在本案之外是否申请注册商标、卯80公司商标提出无效宣告申请均与本案缺乏关联，对其效力不予确认。辛公司对证据30、31的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，本院认为该证据属与本案无关的公开判决，不能证明与本案有关的事实，对其效力不予确认。 根据以上有效证据和当事人在庭审中的陈述，本院查明以下事实： 双方主体、商标注册情况 辛公司于2015年10月28日在香港特别行政区登记成立，注册资本港币1万元，陈某为唯一股东。 2004年8月21日，辰81公司（以下简称己50公司）巳82公司政管理总局商标局核准，取得注册号为第3384973号的“”商标专用权，核定使用商品为第25类服装，有效期自2004年8月21日至2014年8月20日，后经核准续展注册有效期至2024年8月20日。2017年1月20日，辛公司经核准受让该商标。2017年2月5日，己50公司出具承诺书，午83公司有权就该商标转让前的第三方侵权行为进行维权并收取维权收益。 未84公司于2009年12月28日登记成立，2012年7月10日更名为起步（中国）午39公司，申85公司，现注册资本人民币422979658元，经营范围：鞋、服装、帽、包、袜、配饰、玩具、运动用品的研发、生产，自产商品的仓储和销售。 戊公司于2015年7月9日登记成立，己公司酉86公司，注册资本人民币3000万元，经营范围：鞋、服装、帽、包、袜子、服饰、玩具、运动用品的研发和销售（含网络销售）。 庚公司于2017年4月20日登记成立，营业场所为杭州市江干区某地杭州天虹购物中心B座3层，经营范围：批发、零售（含网上销售）：服装、服饰、鞋帽、百货。庚公司于2014年6月9日登记成立，为周某个人独资，注册资本人民币50万元，经营范围：批发、零售（含网上销售）：服装、服饰、鞋帽、百货。 1997年7月21日，戌87公司巳82公司政管理局商标局核准，取得第1058323号“”注册商标专用权，核定使用商品为第25类服装，有效期自1997年7月21日至2007年7月20日，后续展至2027年7月20日。己公司于2012年6月27日经核准受让该商标。 2003年1月28日，亥88公司（甲89公司吸收合并）巳82公司政管理总局商标局核准，取得第3023033号“”（A/B/CKIDS图文组合）注册商标专用权，核定使用商品为第25类（包括服装、童装、婴儿全套衣、手套、帽、袜、鞋、围巾、羽绒服装、腰带），有效期自2003年1月28日至2013年1月27日，后续展至2023年1月27日。己公司于2016年8月25日经核准变更为商标专用权人。 2013年4月14日，己公司巳82公司政管理总局商标局核准，取得第10397928号“”（ABCKIDS图文组合）注册商标专用权，核定使用商品为第25类[包括服装、婴儿全套衣、游泳衣、爬山鞋、鞋（脚上的穿着物）、帽子（头戴）、袜、手套（服装）、围巾、腰带]，有效期自2013年4月14日至2023年4月13日。 2015年6月7日，己公司巳82公司政管理总局商标局核准，取得第13756560号“”注册商标专用权，核定使用商品为第25类[包括童装、婴儿全套衣、游泳衣、戏装、鞋、帽子（头戴）、袜、手套（服装）、围巾、腰带]，有效期自2015年6月7日至2025年6月6日。 2016年8月14日，己公司巳82公司政管理总局商标局核准，取得第17403800号“”注册商标专用权，核定使用商品为第25类[包括服装、童装、婴儿全套衣、鞋、袜、手套（服装）、围巾、腰带、游泳衣]，有效期自2016年8月14日至2026年8月13日。 2016年6月16日，己公司申请注册申请号为20335308的“”（ABCAI+图文组合）商标，申请核定使用的商品为第25类[包括服装、童装、婴儿全套衣、鞋、袜、手套（服装）、围巾、腰带、游泳衣]。 2017年1月1日，己公司戊公司出具“ABCKIDS商标使用授权书”，载明将核定使用商品类别为第25类的A乙90公司在全国区域经营销售ABCKIDS品牌系列产品中使用，授权期限自2017年1月1日至2017年12月31日。 涉案商标使用情况及知名度 丙91公司政管理总局商标局于2016年1月25日作出商标撤三字[2016]第Y000277号《关于第3384973号第25类“ABC”注册商标连续三年不使用撤销申请的决定》，丁92公司提供的商标使用证据有效而驳回第三人提出的撤销申请。己50公司在该无效审查程序中所提交的答辩及证据材料显示，戊93公司（以下简称戊93公司）向日本外商SANKYOCREATIVECO，LTD销售使用“abc”商标的男装、参加2014年第24届及2015年第25届中国华东进出口商品交易会等商业行为使用“abc”商标。己50公司戊93公司于2015年10月27日签订《终止使用abc商标协议书》，己94公司辛公司达成商标转让意向，庚95公司之间就abc商标的使用许可协议至2016年4月终止。 辛公司提交的加盟合同显示，其与自然人张虹于2017年2月28日签订加盟合同约定：辛公司授权张虹在其位于陕西省××盐湖区××地下商业街××号的加盟店使用第3384973号“abc”商标，授权期限自2017年3月1日至2020年2月28日；三年基本加盟费人民币共计30万元，于一年期满前30日一次性支付；每月进货额不得低于人民币3万元，辛96公司有权解除合同。 己公司的首次公开发行股票招股说明书载明，其公司主要销售模式为经销商经销模式，截至2016年12月31日共有经销商36家、终端门店2273家，覆盖31个省市自治区。庚公司丁48公司的区域独家经销商，负责浙江省杭州市、嘉兴市、湖州市、绍兴市、宁波市、舟山市区域内的销售。己公司2014、2015、2016年度童装产品销售收入分别为31613.56万元、42096.78万元、44593.51万元，毛利分别为10424.8万元、17205.8万元、17651.07万元。 己公司2014年支出广告宣传费33272686.19元、会务展览费3840250.73元；2015年支出广告宣传费32553096.48元、会务展览费3956976.4元、电商平台费用76514.84元；2016年支出广告宣传费43992826.03元、会务展览费5216856.75元、电商平台费用12552584.4元。2011年至2017年期间，己公司先后在中央电视台少儿频道、安徽卫视、浙江卫视、广东电视台、在多个电视台和网络电台播出的《新声有范》节目、湖南卫视、多组高铁动车车身及广播、网站、厦门机场等渠道，宣传“ABC”、“ABCKIDS”童装系列产品、己公司名称并展示“ABCKIDS”文字和文字图形组合商标，壬97公司宣传文章及新闻。 2016年1月1日，己公司使用在第25类服装、鞋商品上的第10397928号“”癸98公司政管理局延续确认为浙江省著名商标，有效期自2016年1月1日至2018年12月31日。该商子99公司政管理总局商标局认定为驰名商标。 三、被控侵权行为 2017年8月4日，辛公司代理人俞某在浙江省杭州市西湖公证处公证人员监督下，至杭州市凤起东路205号天虹购物中心B座3楼招牌为“ABCKIDS”的店铺，购买短袖T恤2件、短裤1件、书包1个，取得销售单和POS签购单各1张，公证人员对现场进行了拍照。上述购得的实物被带回公证处拍照后封存。丑100公司，销售单显示为“寅101公司销售单”，其中书包119元、T恤单价83元、短裤81元。公证书及公证购得的实物显示，卯102公司在其门头招牌和幕墙装饰带、收银台、衣服展柜使用大字体“ABCKIDS”标识；在一处背景墙有大字体“ABC”标识；1件T恤在其前胸和两臂有矩形黑色网纹背景上的黄色“ABC”标识，另1件T恤在其前胸和两臂有矩形灰色网纹背景上的红、黑色“ABC”标识，两件T恤均在领标和背部装饰条上标注“ABCKIDS”标识，在所附纸质标签上标注“”和“ABCKIDS”标识；1件短裤将“ABC”与纸飞机花纹混杂作为布料花纹，并在纸质标签上标注“”和“ABCKIDS”标识；1个包装袋使用“ABCKIDS”标识，同时标注“己公司”。 戊公司己公司当庭确认，辰103公司制造和销售。经本院核实，涉案T巳104公司，午105公司微信二维码。卯102公司未106公司，申107公司丁某租赁，双方约定租赁用途为经营ABC童装童鞋，丁某并提供物业服务。己公司庚公司出具了“ABCKIDS商标使用授权书”，载明将核定使用商品类别为第25类酉108公司在浙江省（除温州市、台州市、丽水市外）区域经营销售ABCKIDS品牌系列产品中使用，授权期限自2016年1月1日至2017年12月31日。庚公司戌109公司出具了相关商标注册证及商标使用授权书。 其他 辛公司为本案支付公证费人民4000元、购买涉案商品费用人民币247元及律师代理费用。 本院认为，辛公司系本案所涉商标注册号为第3384973号“”注册商标专用权人，其商标尚在保护期限内，法律状态稳定，商标专用权应受法律保护。亥110公司己公司甲111公司恶意取得本案商标、意图通过诉讼非法获利的主张，本院认为《中华人民共和国商标法》仅在其第三十二条就商标申请注册不得侵害他人现有在先权利及恶意抢注他人商标作出排除性规定，并对应以商标异议和无效宣告制度；但对于注册在先的商标则赋予明确的法律保护，至于该商标专用权人系原始取得还是继受取得该商标专用权，在所不问。乙112公司经由何渠道、以何故意取得本案商标，其合法权益均受商标法保护，辛公司依法享有对侵犯其注册商标专用权的行为的诉权。 根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第二、三项之规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的。根据本院查明的事实及双方的控辩意见，本案的争议焦点为：辛公司所主张的各被告行为是否构成对第3384973号商标专用权的侵害；如构成侵权，如何确定各被告应承担的法律责任。 关于侵权判定，本院认为，根据《中华人民共和国商标法》第四十八条关于“本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为”的规定，庚公司门店在其背景墙中部显著位置使用大字体“ABC”标识，及所售服装在其两臂和胸部正中使用有色网纹背景上的“ABC”标识，均可认定为将该标识作为商标，丙113公司涉案第3384973号商标核定使用的相同服装商品上使用。判定侵权成立与否的关键在于判断上述商标与第3384973号“”注册商标是否构成近似商标。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：“商标法第五十二条第（一）项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。”第十条规定：“人民法院依据商标法第五十二条第（一）项的规定，认定商标相同或者近似按照以下原则进行：（一）以相关公众的一般注意力为标准；（二）既要进行对商标的整体对比，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；（三）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。”因此，侵害注册商标专用权意义上的商标近似，不仅要比较相关商标在字形、读音、含义等构成要素上的近似性，还要考虑其近似是否达到足以造成市场混淆的程度，应根据案件具体情况，综合考虑相关商标的显著性、知名度、实际使用情况、是否有不正当意图等因素，进行近似判断。具体分析如下： 首先，关于涉案第3384973号“”注册商标的显著性和知名度。众所周知，“ABC”作为英文字母表前三个首字母，含义为一般常识或浅显的道理，也被用于一些常用语的缩略语。涉案商标的字母及排序本身均无独创性，系在小写字母变换加椭圆图形背景结合的基础上获得商标授权。由于其主体识别部分独创性的缺乏，导致该“”注册商标的固有显著性较低。涉案商标核准日为2004年8月21日，距今虽有一定时间，丁114公司对该商标进行大规模的宣传和使用；辛公司系于2017年1月20日经核准受让该商标，关于宣传使用问题，本案中仅提交证据证明就涉案商标许可个别商户进行了加盟经营；商标的知名度依赖于商品的大量销售及对商标的广泛宣传，由此可见涉案商标知名度较低。由此本院认为，第3384973号“”商标的显著性和知名度较低，应予其适度保护。 其次，关于商标比对，涉案“”商标系由小写英文字母“abc”和黑色椭圆形背景图形叠加组成，被控侵权标识为单独的“ABC”标识及矩形网纹背景上的大写英文字母“ABC”（字母由正方形小色块组成，经艺术处理）虽然在字形及图形上存在区别，但是被控侵权标识的表意部分为相同的英文字母，从当今中国社会发展和教育水平来说，可认为相关公众均能辨认大写英文字母“ABC”与小写相同；且该英文字母同样构成涉案商标与被控侵权标识的主要视觉组成部分；英文字母同样叠加在图形背景上。综上被控标识的文字构成及含义、图形构图等在主要要素及整体效果上均构成高度近似。 再次，关于混淆的认定。本院认为，戊115公司的涉案商标显著性较低，同时商标专用权人未进行大规模的使用和宣传，造成其知名度较低；己116公司己公司童装经营规模大、持有第10397928号“”注册商标，庚117公司中销售，店招和商品标签上标注“”和“ABCKIDS”商标；上述因素的综合，不会导致相关公众将被控侵权商品误认为来源于原告。但本院认为，商标法对于注册商标保护的作用，在于合理划分相关商品的市场空间，引导在后使用商标对于在先商标的合理避让，从而使得相关公众经由商标明悉商品来源，对消费者而言保障商品质量，对商标权人而言保障商誉所带来的竞争优势。本案中，戊公司己公司在衣服商品上对于“ABC”标识的使用，辛118公司在经营场所背景墙对于“ABC”标识的使用，壬119公司涉案“”商标的高度近似，导致消费者容易将“ABC”癸120公司己公司商品相关联，子121公司商品的市场空间、剥夺了其市场机会，丑122公司“”商标的来源指向作用，损害涉案商标专用权本身，本院认为构成我国商标法意义上的混淆。 最后，己公司对于涉案“ABC”标识并无合法使用基础。其持有第1058323号“”、第3023033号“”（A/B/CKIDS图文组合）、第10397928号“”（ABCKIDS图文组合）、第13756560号“”、第17403800号“”、第20335308号的“”（ABCAI+图文组合）等多个核定使用于第25类服装商品上的注册商标，且均以“ABC”为核心，寅123公司对于本领域的相关在先商标注册使用情况应当明知，但未在其自己的商品上对商标进行规范适用、不对他人商标进行合理避让，其行为显然缺乏正当性。 基于上述分析，本院认为，卯124公司的许可，上述服装商品上使用“ABC”商标的行为，庚公司销售场所背景墙使用“ABC”商标的行为，辰125公司第3384973号的“”商标专用权的侵犯。同理，涉案短裤将“ABC”标识与纸飞机花纹混杂作为布料花纹，巳126公司近似的标志作为商品装潢使用，误导公众，依照《中华人民共和国商标法实施条例》第七十六条之规定，午127公司第3384973号的“”商标专用权的侵犯。 未128公司制造和销售，申129公司微信二维码，酉130公司戌131公司在商品上使用自己的多个商标、亥132公司商品的商标使用情况的监督义务这一事实，甲133公司己公司共同实施了侵权商品的制造和销售行为，两者应承担停止侵权并连带赔偿的法律责任。庚公司所销售的商品来源具有合法来源，无需就侵权商品的销售承担赔偿责任，但应承担停止销售侵权商品及在经营场所使用侵权“ABC”商标标识，并就其在经营场所使用“ABC”标识的侵权行为承担赔偿责任；庚公司申公司，依照《乙134公司法》相关规定，其法律责任由后者承担。丁某作为销售场所的出租者，在案并无证据证明其系在明知侵权的情况下故意为侵权行为提供便利，丙135公司对其的侵权指控缺乏事实和法律依据，不能成立。辛公司并诉请判令各被告在媒体上公开赔礼道歉的请求，本院认为丁136公司造成了不良影响，故不予支持。戊137公司要求各被告共同承担赔偿责任的主张，己138公司己公司、庚公司共谋实施了本案侵权行为，故其等应就前述认定的侵权行为分别承担赔偿责任和承担本案诉讼费用。戊公司己公司庚139公司商标未实际使用故无需承担赔偿责任的辩解，与本院查明的涉案商标使用事实不符，本院不予采纳。 关于赔偿数额，辛公司辛140公司、戊公司、己公司在杭州市、嘉兴市、湖州市、绍兴市、宁波市、舟山市区域内的侵权获利作为计算赔偿的依据，己116公司己公司则庭后书面陈述涉案3款服装共销售获利人民币4444元，但未提供有效财务单据。本院认为前述主张均缺乏有效证据支持。依据现有证据，壬141公司因侵权所受到的具体损失均无法查清，依据《中华人民共和国商标法》第六十三条关于“权利人的损失或者侵权人获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。”本院将根据本案侵权行为的性质、规模、主观过错程度等因素酌情确定赔偿金额，对赔偿请求的合理部分予以支持。同时，本院注意到如下事实：涉案商标注册日为2004年8月21日，辛公司于2017年1月20日受让该商标；己公司2015、2016年度童装产品销售收入分别为42096.78万元、44593.51万元，毛利分别为17205.8万元、17651.07万元；涉案侵权T恤单价83元、短裤81元；辛公司为制止侵权行为投入一定人力物力等因素。 综上，癸142公司诉讼请求的合理部分予以支持。依照《中华人民共和国商标法》第四十八条、第五十六条、第五十七条第二项、第三项、第六十三条、第六十四条第二款，《乙134公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国商标法实施条例》第七十六条，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十条、第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、子143公司己公司立即停止侵犯原告台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司第3384973号的“”注册商标专用权的行为，即停止制造、销售并销毁使用“ABC”商标的涉案侵权服装； 二、丑144公司丙公司、乙公司立即停止侵犯原告台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司第3384973号的“”注册商标专用权的行为，即停止销售并销毁使用“ABC”商标的涉案侵权服装、停止在背景墙使用“ABC”商标； 三、子143公司己公司连带赔偿原告台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司经济损失和为制止侵权行为所支付的合理费用合计人民币100000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 四、丑144公司丙公司、乙公司连带赔偿原告台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司经济损失和为制止侵权行为所支付的合理费用合计人民币20000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 五、驳回原告台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币47531元，由原告台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司负担人民币23207元，丑144公司丙公司、乙公司连带负担人民币4054元，子143公司己公司连带负担人民币20270元。 原告台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司（辛公司）、台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司于本判决书生效之日起十五日内来本院退费；寅145公司于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的案件受理费。 如不服本判决，原告台湾阿迪诗服饰（国际）甲公司（辛公司）可在判决书送达之日起三十日内，丑144公司丙公司、乙公司、丁某、戊公司、己公司可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本五份，上诉于浙江省高级人民法院。 审　判　长　　潘才敏 人民陪审员　　欧林宏 人民陪审员　　陈　格 二〇一八年八月二十三日 书　记　员　　黄　芳 附图1（庚公司销售现场）: 附图2(侵权T恤)： 附图3(侵权短裤)： 本案法律依据 中华人民共和国商标法(2013修正) 第32条 中华人民共和国商标法(2013修正) 第48条 中华人民共和国商标法(2013修正) 第52条 中华人民共和国商标法(2013修正) 第56条 中华人民共和国商标法(2013修正) 第57条1款2项 中华人民共和国商标法(2013修正) 第57条1款3项 中华人民共和国商标法(2013修正) 第63条 中华人民共和国商标法(2013修正) 第64条2款 更多