甲公司与钟逸宏劳动争议一案民事二审判决书

甲公司与钟某劳动争议一案民事二审判决书 广东省东莞市中级人民法院 民事判决书 (2020)粤19民终8735号 上诉人（原审原告）：甲公司，住所地广东省东莞市南城区某地第一国际三区某某某。 法定代表人：陈某2，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴某，某律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：钟某。 委托诉讼代理人：刘某，某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈某，某律师事务所律师。 乙公司（以下简称“丙公司"）与钟某劳动争议纠纷一案，均不服广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初3874号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 丙公司向原审法院提起诉讼请求：1、钟逸丁公司支付违约金30000元；2、戊公司己公司相竞争的业务，违反竞业限制的约定，庚公司支付违约金50000元。 原审法院判决：一、钟某于判决辛公司支付违反竞业限制的违约金50000元；二、壬公司的其他诉讼请求。本案一审受理费5元，丙公司承担。 原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971民初3874号民事判决书。 丙公司上诉请求：一、撤销一审判决第二项，改判钟某违反商业秘密保密条款，丙公司支付违约金30000元。二、本案全部诉讼费用由钟某承担。主要事实与理由：一、一审适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定，双方约定保密条款符合法律规定，如一方违反此保密义务，应担承担违约责任。二、钟某不但没有保守商业秘密，癸公司的竞争对手泄露商业秘密，以子公司的权益。钟某主张2018年11月才离职，但其在2018年11月30日收到颜艳账户发放的工资10009元，结合其一审主张“在离职前已在寻找其他健身房工作"的事实与健身行业当月工资下月发放的行规，足以证明2018年11月发放的应是2018年10月的工资。如在丑公司有竞争关系的健身房工作，寅公司商业秘密的行为，否则作为刚入职的新员工，不可能一入职就有好的业绩，获得高额工资，卯公司的客户资源，违反了保密义务。 钟某答辩称：辰公司的商业秘密，无需支付违约金。 钟某上诉请求：一、撤销一审判决，巳公司支付违约金50000元。二、午公司承担。主要事实与理由：一、一审适用法律错误，没有法律规定在用人单位拒不支付竞业限制补偿金的情况下，劳动者有单方履行竞业限制的义务。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条只规定了在劳动者履行了竞业限制义务的情况下依法可以主张竞业限制补偿金的相关标准，但并未明确在双方未约定补偿金标准，用人单位也未实际支付补偿金的情况下，劳动者未履行竞业限制义务的，劳动者是否构成违约。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第26条规定，至工作交接完成时，用人单位尚未承诺给予劳动者经济补偿的，竞业限制条款对劳动者不具有约束力。二、劳动者单方撤销竞业限制约定在现实中几乎无法实现。本案中，《力美健员工保密协议》（以下简称“保密协议"）是钟某在2015年入职当月，连同劳动合同、入职表等相关资料一并签署的。该协议中的主要内容均为保密条款，仅仅在第四条第六款规定了钟某单方负有竞业限制义务。同时，该协议仅签署了一份，丙公司保留，钟某手上并没有该协议。在钟某离职前，丙公司便已经知道钟某已前往其他健身房谋求职位，丙公司从未要求钟某履行竞业限制义务，也从未支付或承诺支付竞业限制补偿金，对钟某离职后的求职行为也没有任何制止。钟某作为一名普通劳动者，自己并不持有保密协议。在用人单位未提出要求履行竞业限制义务的情况下，劳动者不可能在保密协议签署三年后，在离职时知道自己负有竞业限制义务。三、双务合同双方均违约，一审无视用人单位的违约行为，仅判令劳动者承担违约责任，显失公平。《保密协议》只约定了钟某的竞业限制义务，没有约定经济补偿金，该协议约定的权利义务不对等，显失公平。对于该协议的瑕疵，丙公司作为协议的提供者，在协议缔约时便存在过错。且竞业限制义务是双方义务，即便《保密协议》没有约定经济补偿金，竞业限制开始后，丙公司也负有向钟某支付经济补偿金的法定义务。本案中劳资双方均未履行各自的义务，且用人单位未履约在先，劳动者未履约在后。丙公司始终未支付补偿金，应当认定为存在重大过错，该行为也构成违约，也应当承担违约责任。从实际损失和预期利益的因素来看，丙公司也没有提供任何证据证明其实际损失和预期利益的损失大小，未公司的实际损失。即便法院认定钟某构成违约，也应酌情调整违约责任。 丙公司未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。 二审期间，双方均未向本院提交新的证据。 本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案为劳动争议纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，申公司、钟某上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。本案争议焦点：一、酉公司支付违反竞业限制的违约金50000元；二、酉公司支付违反商业秘密保密条款的违约金30000元。分析如下： 关于第一个争议焦点。双方约定了竞业限制条款，戌公司在解除或者终止劳动合同后给予钟某经济补偿，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条的规定，钟某亥公司支付相应经济补偿金，钟某的上述权利并不因双方没有约定经济补偿而消灭，竞业限制条款不因此而无效。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第八条的规定，如用人单位原因导致劳动者离职后三个月未支付经济补偿金的，劳动者有权解除竞业限制约定。本案中，甲23公司未支付竞业限制补偿金超过三个月而要求解除竞业限制条款，故该条款仍然有效。钟乙24公司经营范围的企业，丙公司主张钟某因违反竞业限制而需向其支付违约金50000元，合理有据，原审法院予以支持并无不当，本院予以维持。 关于第二个争议焦点。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条的规定，丙公司已与钟某约定了竞业限制条款并约定了违约金，其再主张违反商业秘密保密条款的违约金，缺乏依据，原审法院对此不予支持正确，本院予以维持。 综上所述，丙25公司、钟某的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费20元，甲公司、钟某各负担10元（已预交）。 本判决为终审判决。 审判长　许　卫 审判员　魏　术 审判员　邹某 二〇二〇年十月十三日 书记员　吴某2 本案法律依据 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四) 第6条 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四) 第8条 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第23条 中华人民共和国劳动合同法(2012修正) 第25条 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第168条 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第170条1款1项 中华人民共和国民事诉讼法(2017修正) 第175条